冲突规范与准据法资料
第四章 冲突规范和准据法
关联词
系属
三、冲突规范的性质 1、冲突规范是法律适用规范≠实体法规范 2、冲突规范是法律选择规范≠程序法规范 3、冲突规范是国内法规范or国际法规范 例如： 不动产的所有权，适用不动产所在地 法律。 4、冲突规范是间接性规范≠直接性规范 5、冲突规范结构≠一般法律规范结构
2．下面有关冲突规范说法正确的是（ ）： A. 冲突规范是一种直接规范；
B. 冲突规范是一种程序性的法律规范； C. 冲突规范由假定、制裁和处理三个部分组成； D. 冲突规范是间接规范。
3如果一个国家认为对某些涉外民事法律关系特别需 要依自己的实体法处理，就常采用（ ）；如果国家 要对某些涉外民事法律关系从严掌握，可采（ ）， 而且常要求重叠适用法院地法；如果国家认为某些涉外 法律关系可以从宽掌握，便可采用（ ）或（ ）。
2、定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为 是在我国境内所为，适用我国法律。
3、《中华人民共和国中外合资经营企业法实施 条例》 第15条：“企业合同的订立、效力、解 释、执行及其 争议的解决，均应适用中国的法 律。”
4、德国《民法典施行法》：“夫妻财产制，在结 婚时夫为德国人时，依德国法。” 5、 德国人的继承，虽于外国有住所，仍依德国法。
2、自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。 3、当事人可以协议选择信托适用的法律；当事人没 有选择的，适用信托财产所在地法律或者信托关系 发生地法律。
4、在国外举行的婚姻，其方式依结婚各方的属 人法；但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者 亦属有效。 5、不法行为而产生的债权的成立及效力，依原 因事实发生地法；不法行为的事实发生在国外 的，依日本法不认为是不法行为时，不适用前款 的规定。
国际私法-5冲突规范准据法PPT资料65页
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案例 2 张子强案 内地与香港的刑事法律冲突问题
香港居民张子强及其为首的犯罪集团在20世纪最后十年所 犯下的登峰造极的罪行，被世人称为“世纪大劫案”、“亚洲 第一大案”，其抢劫动辄千百万元，绑架勒索达16.38亿元 。北京为香港与中国内地犯罪分子共同作案，犯罪行为跨 越两地，且数罪交织；全部案犯均在内地落入法网并受到 审判和刑罚处罚。
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小明和小红是两个中国留学生，共赴美国 留学生活。
他们感情稳定，决定在美国结婚。于是他 们在美国按照当地的宗教仪式结了婚。
那么，他们缔结的婚姻在中国效力如何？
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第一节 法律冲突
一、什么是法律冲突
法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整 一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的 社会现象。
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思考
1、内地法院对张子强案是否有管辖权？ 2、内地刑法和香港刑法对该问题的规定有何 差异？ 3、你认为解决刑事案件管辖权冲突的规则应 该如何确定？ 4、如果香港法院请求移交张子强到香港受审 ，内地法院可否拒绝，理由是什么？
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第二节 冲突规范
一、 冲突规范的概念
垂直的法律冲突－发生冲突的法律处于不同层次，它们之间的
关系是上下关系或纵向关系，如中央立法与地方立法之间的冲突 ，宪法与普通法律之间的冲突等。
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二、 法律冲突的种类
归纳：
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三、解决法律冲突的方法
1、冲突法的调整方法 （1）适用冲突规范，找出某个涉外民商事应以何国
法律冲突冲突规范和准据法
思考题
1、下列选项哪些法律规定属于冲突规范？（ ） A． 不动产的所有权，适用不动产所在地法 B． 中华人民共和国民法调整平等主体的公民
之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系 和人身关系 C． 扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家 的法律 D、结婚的形式要件适用于婚姻缔结地法
4、公法冲突和私法冲突。公法只有虚拟的或自设的域外效力或 各国互不承认他国公法在内国的域外效力来讲，公法的冲突只是 一种虚拟的冲突，它只涉及到内国法的适用而不涉及到外国法的 适用。
二、国际民商事法律冲突的产Fra bibliotek和特点（一）国际民商事法律冲突的产生 1、各国承认外国人在内国享有平等的民
商事法律地位 2、各国民商事主体之间存在着正常的民
2）（intertemporal conflict of laws）即在一个法律体 系内同属一种法律的新法和旧法或前法与后法之间在 时间效力上的冲突。
3）（interpersonal conflict of laws）即在一个国家内 适用于不同民族、种族、部落、阶级以及教徒的法律 之间的冲突。
（二）法律冲突的类型
民事法律关系怎样适用实体法，其本身不能直接确定 当事人的权利、义务。而实体规范能直接确定当事人 的权利、义务。
2、 从冲突规范的作用看，作为一种间接规范，冲 突规范必须与它所援引的某一特定的实体规范结合起 来，才能发挥法律调整当事人的权利、义务的作用。
3、 从冲突规范的结构来看，他由“范围”和“系 属”两大部分构成，而实体规范是由假定、处理、制 裁三部分构成。三者分别为法律规范中指出的适用该 法律规范的条件部分、法律规范规定的内容和要求部 分，以及违反该法律规范将招致何种后果的部分。
冲突规范与准据法
第四章：冲突规范与准据法第一节：冲突规范的概念和特点一、冲突规范的概念冲突规范也叫做“法律适用规范”和“法律选择规范”，是调整某种涉外民事法律关系时指出该法律关系应适用何国法律的规范。
如我国1986年《民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。
”这一条冲突规范就指出了涉外不动产继承的法律关系应适用不动产所在地国家的法律。
如果不动产在中国境内，就依中国法；如果不动产在日本境内，就依日本法。
二、冲突规范的特点1 冲突规范本身并不确定当事人之间的具体权利和义务，它只是起到援引某一国家法律的作用。
被冲突规范援引来具体确定当事人权利与义务的某一国家的实体法，才是最终应适用的法律。
可见，冲突规范对涉外民商事法律关系的调整是间接的。
2 冲突规范是同实体法律规范、程序法律规范并列的一种独特的法律规范。
从冲突规范的结构来看，它不同于其他法律规范。
传统法律理论认为，从逻辑结构看，一个完整的法律规范应包括假定、处理和制裁三部分组成，而冲突规范的逻辑结构是由互相联系的“范围”和“系属”两部分构成。
第二节：冲突规范的结构、类型及系属公式一冲突规范的结构冲突规范的结构，是指冲突规范的构成，是由“范围”和“系属”两部分构成的。
（一）范围范围是指冲突规范所要调整的某种涉外民事法律关系，即冲突规范所要调整的对象或需要解决的法律问题，如在“自然人的行为能力，适用自然人的习惯居所地法”这一条冲突规范中，“自然人的行为能力”即是该条冲突规范的范围。
（二）系属系属是指调整该种民事法律关系应该适用的法律，如上所述例子中的“自然人的习惯居所地法”即是该冲突规范的系属。
某一涉外民事法律关系为什么要适用某一特定的国家的法律，有一个关键的因素在系属中起作用，即连结点。
以下还要专门介绍有关连结点的问题。
（三）连结点讲到冲突规范结构必须要讲到与其结构有关的一个重要的因素，即冲突规范的连结点问题。
第三章 冲突规范和准据法
第三章冲突规范和准据法第一节冲突规范一、冲突规范的概念和特征（一）冲突规范的概念冲突规范是指在调整国际民事关系时，指明某一国际民事关系应适用何国法律来确定当事人之间权利义务关系的法律规范。
在过去，它曾是国际私法惟一的规范形式，因此，有些学者的著作和国家的立法甚至国际公约称为“法律适用规范”、“法律选择规范”、狭义的“国际私法规范”、“冲突法规范”。
（二）冲突规范的特征1．在结构上与实体法规范不同一般的实体法规范结构，包括三个既紧密联系又相对独立的部分，即假定、处理和制裁三部分，分别概括了该法律规范的适用条件、规定内容和违反规定的后果。
或者有些教科书中称为规范适用的条件、概括的行为模式和法律后果。
其中，行为模式主要有命令、禁止和授权三种，法律后果包括对合法行为的肯定和对违法行为的制裁两个方面。
冲突规范事实上，无论是国内立法还是国际条约中的冲突规范，一般都没有明确规定法律后果，并没有将规范适用的条件和行为模式明确分开，而是将两者有机地结合在一起，形成了一种独特的结构：即由范围和系属两部分组成。
2．在内容上与实体法规范不同实体法律规范是直接规定当事人的权利、义务的。
冲突规范只指明某一国际民事关系应适用何国法律，以期公平合理地处理这种关系，从而促进国际经济、民商事交往及文化和技术交流，因而它并不直接规定当事人的权利与义务。
3. 在性质上与其他规范不同冲突规范是一种既不同于实体法规范，也不同于程序规范的特殊类型的法律规范，也有称之为技术性法律规范的：一方面，它不同于实体法规范，并不直接规定当事人的权利、义务；另一方面，它也不同于程序规范，不直接规定诉讼关系的内容或程序规则。
因而，通常认定其为只规定法律适用规则的特殊法律规范。
4．在作用上与其他规范不同冲突规范对国际民事关系只起“间接调整作用”、“路标作用”。
冲突规范只有与其所援引的某国实体法律相结合，才能最终确定国际民事关系当事人的权利和义务，这一点与实体规范直接确定当事人间的权利、义务不同。
四、冲突规范与准据法的确定
冲突规范与准据法的确定第一节法律冲突一、法律冲突的含义和产生原因（一）法律冲突的含义从普遍的意义上讲，法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。
（二）法律冲突的产生原因1、各国立法权的彼此独立，不同社会制度国家制定的法律本质上必然不同，内容上的差异和相互冲突在所难免。
2、法律除受阶级本质的约束外，还要受到一国经济、文化、历史、宗教、习惯等其他社会因素的影响。
因此，相同社会制度的国家的法律之间也会存在差异。
3、在一个国家内部，立法权往往由多个部门行使，不同部门制定的法律也会发生冲突。
4、法律总是以一定时期的社会关系以及立法者对社会关系发展变化的有限预测而制定，随着社会关系的变化，在一定地区施行的新法与旧法之间也将产生冲突。
二、法律冲突的种类法律冲突可依不同标准作多种分类：1．公法冲突和私法冲突2．积极冲突和消极冲突3．空间上的法律冲突、时际法律冲突、人际法律冲突4．立法冲突、司法冲突和守法冲突5．平面的法律冲突和垂直的法律冲突三、法律冲突的解决办法1．公法冲突和私法冲突的解决（1）由于公法主要涉及国家的公共利益，各国从属地主义立场出发，原则上并不承认外国公法在内国的效力。
公法冲突一般依内国法解决。
（2）私法领域的冲突是一种实在的冲突，即外国法律的域外效力与内国法律的域内效力之间的冲突或外国法律的域内效力与内国法律的域外效力之间的冲突。
解决私法冲突要借助多种形式的冲突规范，它不仅会涉及内国法的适用，还会涉及外国法的适用。
2．空间上的法律冲突、时际法律冲突和人际法律冲突的解决（1）对于空间上的法律冲突，人们常根据法律关系的不同性质和种类，利用不同的冲突规范予以解决。
（2）对于时际法律冲突，各国普遍运用“新法优于旧法”和“法律不溯及既往”的原则。
（3）人际法律冲突的解决，尚没有形成统一的做法。
3．立法冲突、司法冲突和守法冲突的解决（1）对于立法冲突的解决，一是可以统一立法权，即由一个机构统一行使立法权，这在一国内部尚有可能，但在国际社会则不可能。
03第三章 法律冲突冲突规范和准据法
第三章法律冲突、冲突规范和准据法第一节法律冲突一、法律冲突的概念和类型(一)法律冲突的概念法律冲突是一种普遍存在的现象。
从广义上讲，它是指调整同一社会关系或解决同一问题的不同法律制度由于各自内容的差异和位阶的高低而导致相互在效力上的抵触。
一般来说，只要各国法律对同一问题作了不同的规定，而当某种法律事实又将不同的法律规定联系在一起时，法律冲突便会发生。
国际民商事法律冲突就是不同国家的民商事法律在法律适用上的冲突，国际私法正是在解决国际民商事法律冲突的基础上产生和发展起来的。
(二)法律冲突的类型法律冲突既可能发生在法律的各个领域或各个法律部门里，也可能发生在法律的不同层次和结构中。
因此，法律冲突的表现形式是多种多样的。
法律冲突的主要类型有：1、公法冲突和私法冲突。
以法律的性质或法律冲突的发生领域为标准，可以把法律冲突区分为公法冲突和私法冲突。
长期以来，国际私法学界许多学者认为，法律冲突只可能发生在民商法领域或私法领域，在其他领域则无法律冲突可言。
我们认为，这种观点值得商榷。
法律冲突的实质是不同法律之间的效力的抵触或者说法律效力的矛盾。
固然，在国际上或者在一个国家内部的不同地区之间，大量存在着民商事法律冲突或私法冲突，但在刑法、行政法、经济法、民事诉讼法、刑事诉讼法、税法等公法领域，法律冲突也会产生。
不过，在刑法、行政法和税法等公法领域，因为公法涉及国家的公共利益并具有严格的属地性，各国在原则上并不承认外国刑法、行政法和税法等公法在内国的域外效力，只适用内国的刑法、行政法或税法，而不适用外国的这类法律。
因此，解决公法冲突的法律适用规范或冲突规范一般都是单边的，即它们只限定内国公法的适用范围，而不限定外国公法的适用范围。
从公法只有虚拟的或自设的域外效力或各国互不承认他国公法在内国的域外效力来讲，行政法、刑法和税法等公法的冲突只是一种虚拟的冲突，它只涉及内国法的适用，而不涉及外国法的适用。
但是，在民商法领域内，内国法在外国的域外效力或外国法在内国的域外效力在一定条件下得到承认。
冲突规范与准据法2022
冲突规范与准据法一、冲突规范1、概念：又称为法律适用规范或法律选择规范，由国内法或国际条约规定的，表明某一涉外民商事法律关系应适用何国法律来调整的规范。
2、特点A不同于一般的实体规范，是法律适用规范。
（它仅指明涉外民事法律关系应适用何种法律，并不直接规定当事人的权利与义务。
）B不同于一般的诉讼程序规范，是法律选择规范。
（它主要是指导当事人或一国法院如何选择和适用法律。
）C是一种间接规范，因而缺乏一般法律规范的明确性和预见性D综上，冲突规范既不是程序规范，也不是实体规范，而是一类特殊的法律规范。
3、结构：范围+系属（1）范围，指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题。
（2）系属，指调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。
（3）关于冲突规范结构的认识我国学者有不同的观点，主要有“三分法说”和“两分法说”，其中我国主流观点采“两分法说”。
5、发展趋势（1）冲突规范的软化处理A自治性、开放型法律选择方式的运用，对冲突规范进行了一定的软化处理。
比如，“意思自治原则”以及“最密切联系原则”B增加连结点的数量，以保证选择法律的灵活性（2）采用“分割法”，以提高法律适用的灵活性A对同类法律关系进行分割，依其不同性质规定不同的连结点B对同一个法律关系的不同方面进行分割，对不同部分或不同环节规定不同的连结点（3）三类冲突规范的普遍采用A选型冲突规范的适用B重叠性冲突规范的适用C保护性冲突规范的应用（保护性冲突规范是指在冲突规范中明确表示适用有利于弱者的实体法，或者适用与弱者单方面有最密切联系的国家的法律）二、系属公式1、概念：把常用的双边冲突规范的系属固定化，使其成为解决不同种类民事关系法律冲突的公式。
三、连接点1、概念：把特定的民事关系或法律问题和某国法律连接起来的纽带或标志。
2、法律意义（1）从形式上看，是一种把冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介；（2）从实质上看，反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质的联系或隶属关系，它表明某种法律关系应受一定国家法律的支配。
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第二节 冲突规范
三、冲突规范的类型
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一日本人在中国发生交通事故案
▪ 案情：有一日本人驾驶我国牌照汽车，在武 汉市中山达到发生车祸，撞到一菲律宾人， 受害人乘飞机到新加坡后死于当地医院，确 定死因是车祸内伤所致。汽车保险由我国保 险公司承保。该日本人在武汉有住所，被害 人之利害关系人在武汉市中级人民法院起诉 ，请求民事损害赔偿。
▪ 冲突规范是由国内法或国际条约规定的，指明某一 涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。
▪ 如我国1986年《民法通则》第149条规定：“遗 产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法 律，不动产适用不动产所在地法律。”
▪ 这一条冲突规范就指出了涉外不动产继承的法律关 系应适用不动产所在地国家的法律。如果不动产在 中国境内，就依中国法；如果不动产在日本境内， 就依日本法。
▪ 思考： 我们怎样运用国际私法进行解决？
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思考
▪ 1、内地法院对张子强案是否有管辖权？ 2、内地刑法和香港刑法对该问题的规定有何 差异？ 3、你认为解决刑事案件管辖权冲突的规则应 该如何确定？ 4、如果香港法院请求移交张子强到香港受审 ，内地法院可否拒绝，理由是什么？
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第二节 冲突规范
一、 冲突规范的概念
▪ 垂直的法律冲突－发生冲突的法律处于不同层次，它们之间的
关系是上下关系或纵向关系，如中央立法与地方立法之间的冲突 ，宪法与普通法律之间的冲突等。
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二、 法律冲突的种类
归纳：
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三、解决法律冲突的方法
1、冲突法的调整方法 （1）适用冲突规范，找出某个涉外民商事应以何国
法作为准据法 （2）适用准据法来确定该涉外民商是关系当事人间
的权利义务。 2、实体法的调整方法 ▪ 指有关国家间通过双边或多边国际条约的方式，制
定统一的实体法，以直接规定涉外民商事关系当事 人的权利义务关系，从而避免或消除法律冲突。
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案例1 海关变卖进口货物后发还余款案
▪ 一新加坡A公司向海南省一外贸公司B出口一批货物，货物 运抵海口海关后，因B公司涉嫌走私，主要负责人逃走不知 去向。后查明B公司以前有走私行为，但这次交易属正当交 易。
请问：海口海关是否应该将余款退还给A公司，为什么？
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案例 2 张子强案 内地与香港的刑事法律冲突问题
▪ 香港居民张子强及其为首的犯罪集团在20世纪最后十年所 犯下的登峰造极的罪行，被世人称为“世纪大劫案”、“亚洲 第一大案”，其抢劫动辄千百万元，绑架勒索达16.38亿元 。北京为香港与中国内地犯罪分子共同作案，犯罪行为跨 越两地，且数罪交织；全部案犯均在内地落入法网并受到 审判和刑罚处罚。
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第二节 冲突规范
二、冲突规范的结构
1．范围 － 又称连结对象、起作用的事实、问题的分 类等，是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或 所要解决的法律问题，通过冲突规范的"范围"可以 判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系。
2．系属 － 是规定冲突规范中"范围"所应适用的法律 。它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题 时应如何适用法律，或允许当事人或法院在冲突规 范规定的范围内选择应适用的法律。
▪ 人际法律冲突－适用于不同种族、民族、宗教、部落以及不同阶 段的人的法律之间的冲突。 如：一个22岁汉族男青年与一个18岁蒙古女青年要求结婚
4.立法冲突、司法冲突和守法冲突 5.平面的法律冲突和垂直的法律冲突
▪ 平面的法律冲突－发生冲突的法律处于同一层次、同一水平线
上，甚至处于同等地位。如国际法律冲突、区际法律冲突、普通 法与衡平法之间的冲突。
▪ 该案主犯张子强，又称"大富豪"等人在20世纪90年代初组 成犯罪集团。在广州、深圳等地多次密谋、策划在香港进 行绑架、抢劫、走私武器弹药等犯罪活动。1995年后，该 集团与另一个以叶继欢为首的犯罪集团勾结到一起，组成 了更为猖狂的犯罪集团。由于该集团心狠手辣、狡诈多端 ，一直未受到法律追究。张子强虽多次被香港警方抓获， 但总能逃脱法律的惩罚。1998年初，该犯及其同党（共17 名香港居民和18名内地居民）被内地公安机关抓获。1998 年10月，该犯被广州市中级人民法院判处死刑。
▪ 3个月以后，海口海关根据《中华人民共和国海关法》第21 条将货物提取变卖。A公司要求海口海关将变卖所得价款在 扣除运输、装卸、储存等费用和税款后返还给A公司。海口 海关认为应返还给"收货人"，即B公司。A公司向海口市中 级人民法院提起确定货物所有权人之诉，海口市中级人民 法院依据国际贸易惯例判决A公司是该批货物的所有权人。 A公司拿着法院的判决要求海口海关将余款退还给它。
第五讲 冲突规范 与 准据法
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纲要
▪ 第一节 法律冲突
– 含义、条件、决绝法律冲突的方法
▪Байду номын сангаас第二节 冲突规范
– 冲突规范的结构、连结点、系属公式
▪ 第三节 准据法的确定
– 准据法的选择方法、时际冲突和区际冲突
▪ 第四节 冲突法的一般问题
– 识别、反致、先决问题、法律规避、外国法内容 的查明、公共秩序保留
▪ 只要各法律对同一问题作了不同规定，当某种事实 将这些不同的法律规定联系在一起时，法律冲突便 会发生。
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二、 法律冲突的种类
1.公法冲突和私法冲突 2.积极冲突和消极冲突 3.空间上的法律冲突、时际法律冲突、人际法律冲突
▪ 时际法律冲突－可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法与后 法之间的冲突。
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小明和小红是两个中国留学生，共赴美国留 学生活。
他们感情稳定，决定在美国结婚。于是他们 在美国按照当地的宗教仪式结了婚。
那么，他们缔结的婚姻在中国效力如何？
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第一节 法律冲突
一、什么是法律冲突
▪ 法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整 一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的 社会现象。