《劳动合同法》与《劳动法》比较及实务解析

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二、试用期规定的比较 1、适用范围 A、适用情形 不适用试用期的三种情形： a 劳动合同期限不满三个月的； b 以完成一定工作任务为期限的劳动合同； c 劳动合同仅约定试用期或者劳动合同期限与 试用期相同，试用期不成立的，该期限为劳动合同期 限。 B、适用次数 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
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二、劳动合同期限的比较
B 解除程序： a 通知程序: 无需提前通知。 b 工会程序：用人单位单方解除劳动合同， 应当事先将理由通知工会。工会认为不适当 的，有权提出意见。用人单位应当研究工会 的意见，并将处理结果书面通知工会。 问题： 有工会但未通知？ 没有工会？
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二、劳动合同期限的比较
2、非过错性解除合同 A 解除理由： 基本同原规定，即： a 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗 期满后不能从事原工作，且未能就变更劳动合 同与用人单位协商一致的； b 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工 作岗位，仍不能胜任工作的； c 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大 变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与 劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协 议的。
《劳动合同法》与《劳动法》 比较及实务解析
第一部分：基本情况 一、劳动合同法的立法背景 1、现实背景：劳动关系形势不容乐观 2、法律背景：劳动法律法规不够健全 3、政治背景：构建和谐社会的需要
二：劳动合同法的总体特点
1、重点突出 2、倾斜依旧
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第一部分：基本情况 三、劳动合同法的总体影响
1、用工成本增加
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二、劳动合同期限的比较
六、员工辞职的比较 1、服务期的限制 A 适用限制 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其 进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议， 约定服务期。 B 违约金限制： 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用 人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人 单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付 的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊 的培训费用。
注意：证据的保存！！
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二、劳动合同期限的比较
2、合同到期终止补偿 劳动合同到期终止，用人单位应当向劳动者支付经济 补偿金，但一种情形除外：用人单位维持或者提高劳 动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订而 终止。 注意：到期终止的流程管理――举证责任 3、约定的终止条件的取舍 除约定到期终止外， 再不能约定其他终止调件
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B 解除程序 a 通知程序：提前30日书面通知或者额外支付一个 月工资。 b工会程序：同过错性解除合同 C 解除限制： a 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职 业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观 察期间的； b 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者 部分丧失劳动能力的； c 患病或者负伤，在规定的医疗期内的； d 女职工在孕期、产期、哺乳期的； e 在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不 足五年的； 27 f 法律、行政法规规定的其他情形。
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二、劳动合同期限的比较 1、无固定期限劳动合同 A、应当签订的三种情形： （1）、续延劳动合同时，劳动者已在该用 人单位连续工作满十年以上的； （2）、用人单位初次实行劳动合同制度或 者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动 者在该用人单位连续工作满十年且距法定退 休年龄十年以内的； （3）、连续订立两次固定期限劳动合同后 续订的； “两次”如何计算？ “有固定期限”如何认定？
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二、劳动合同期限的比较 B、视为无固定期限劳动合同 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书 面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无 固定期限劳动合同。
“满1年”从何时计算？
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动 合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
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二、劳动合同期限的比较 C、应签不签的后果： 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期 限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同 之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
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二、劳动合同期限的比较
2、绝对的“无因解约权”劳动者提前三十日以书 面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。 讨论： “脱密期”是否存在？ 为何谓之“绝对的”？
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二、劳动合同期限的比较
3、可怕的“有因解约权” A 随时通知辞职： 有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳 动合同： （一）未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害 劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同 无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其 22 他情形。
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二、试用期规定的比较 C、试用期期限 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试 用期不得超过一个月；劳动合同期限一年 以上不满三年的，试用期不得超过二个月； 三年以上固定期限和无固定期限的劳动合 同，试用期不得超过六个月。 讨论：试用期如何延长？
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二、试用期规定的比较 2、工资要求 劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最 低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十， 并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 3、不利后果 用人单位违法与劳动者约定的试用期： A 无效，且 B 由劳动行政部门责令改正，且 C 违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以 劳动者月工资为标准，按违法约定的试用期的期 限向劳动者支付赔偿金
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二、劳动合同期限的比较 4、违约责任 A 违约金： 劳动者违反竞业限制约定的，应当按 照约定向 用人单位支付违约金。 B 赔偿金： 劳动者违反竞业限制约定的，对用人 单位造成经济损失的，应当承担赔偿责任。 讨论： a 能否要求劳动者继续履行竞业限制约定？ b 违约金数额如何约定？ 5、竞业限制协议的解除 法无明文规定 讨论：企业可以通知员工不履行竞业限制义务而 解除限制协议。
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一、劳动合同形式的比较 2、变更劳动合同的书面化要求
协商一致+书面形式
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一、劳动合同形式的比较 3、解除终止劳动合同的书面化要求 A、解除、终止时的书面化：书面通知（法 律上并非全部必需，但实务上应当全部必须。） B、解除终止后的要求：用人单位应当在解 除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动 合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案 和社会保险关系转移手续。 C、用人单位对已经解除或者终止的劳动合 同的文本，至少保存二年备查。
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二、劳动合同期限的比较 五、合同效力的比较 1、合同无效的认定及后果 A 认定的情形： 下列劳动合同无效或者部分无效： （1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使 对方在违背其真实意思的情况下订立劳动合同 的； （2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳 动者权利的； （3）违反法律、行政法规强制性规定的。
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二、劳动合同期限的比较 四、竞业限制的比较 1、适用人员 限于：高级管理人员、高级技术人员、 其他知悉用人单位商业秘密的 2、适用范围、地域、期限 由双方约定（其中期限不得超过二年） 3 、 经济补偿 A 支付标准： 由双方约定（无法定标准） B 支付时间： 解除或终止劳动合同后 C 支付方式： 在竞业限制期限内按月支付
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二、劳动合同期限的比较
2、主体自身变化与合同效力存续 A 用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者 投资人、注册、登记备案等事项，不影响劳动合同的 履行。 B 用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继 续有效，劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续 履行。
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二、劳动合同期限的比较
3、老合同的效力 A 老事老办法（原则）：新法施行之日存续的劳动 合同继续履行； B 老事新办法（特例）：新法施行之日存续 的劳动在新法施行后解除或终止依照新法规定应 当支付经济补偿的，经济补偿年限按劳动者在本 单位连续工作的年限计算。
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二、劳动合同期限的比较
C 裁减程序： 用人单位应当提前三十日向工会或者 全体职工说明情况，听取工会或者职工 的意见后，裁减人员方案经向劳动行政 部门报告，可以裁减人员。
问题：是否需要得到工会同意？
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二、劳动合同期限的比较
D 裁减保护： a 裁减限制: 同非过错性解除合同的解除限制。 b 优先留用：裁减人员时，应当优先留用下列 劳动者： （1）与本单位订立较长期限的固定期限劳动 合同的； （2）订立无固定期限劳动合同的； （3）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老 人或者未成年人的。 C 优先录用：用人单位在六个月内重新招用人 员的，应当通知被裁减人员，并在同等条件下 优先招用被裁减的人员。
二、劳动合同期限的比较
B 随时辞职： 用人单位以暴力、威胁或者非法限制 人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者 用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳 动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳 动合同，无需事先告知用人单位。 C 经济补偿： “有因辞职权”＝A+B+C
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二、劳动合同期限的比较
七、解雇保护的比较 1、过错性解除合同 A 解除理由： a 严重违反用人单位规章制度的。 b 严重失职、营私舞弊，给用人单位的利益 造成重大损害的。 c 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系， 对完成本单位的工作任务造成严重影响，或 者经用人单位提出，拒不改正的。 d 因劳动者以欺诈、胁迫或者乘人之危的手 段致使劳动合同无效的。 e 被依法追究刑事责任的。
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二、劳动合同期限的比较
4、支付时间：工作交接 完毕时劳动者应当 按照双方约定，办理工作交接。用人单位依 照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿 的，在办结工作交接时支付。
2、用工风险加大 3、用工难度增强 四、《劳动合同法》与《劳动法》的关系 新法与旧法的关系
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第二部分：劳动法与劳动合同法比较及实务解析
劳动界根本大法
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一、劳动合同形式的比较 1、订立劳动合同时的书面化要求 A、用工时定合同；