(完整版)商法考试题整理

一、公司人格否认制度1、公司人格否认制度的含义是：当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务时，该股东即丧失依法享有的仅以出资额为限对公司债务承担有限责任的权利，而应对公司全部债务承担连带责任。

2、公司法人人格否认制度的特征：①.公司必须具有独立法人人格。

②.只对特定个案中公司独立人格予以否认，而不是对该公司法人人格的全面、彻底、永久地否认。

③.该制度主要是为了保护债权人的利益，它在性质上属于民事责任追究的一种特殊规则。

3、适用条件：①.主体要件，公司必须具有独立的法人人格；②.行为要件，股东实施了使公司滥用公司权利的行为；③.行为与结果有因果关系；④.结果要件，公司人格否认应当债权人遭受损失为前提；⑤.股东行为时主观为故意。

4、公司法人人格否认适用的情形①.公司资本显著不足；②.利用公司回避合同义务；③.利用公司规避法律义务；④.公司法人人格的行骸化。

具体表现为： A、股东对公司的不正当控制； B、财产混同； C、业务混同；D、组织机构混同。

5、公司法人人格否认的适用后果①.对公司的适用后果。

公司法人人格否认仅在特定的法律关系中否认公司的独立人格，追究滥用法人人格的股东的责任，但适用了该制度并非意味着彻底、永久地否认公司的人格。

②.对股东的适用后果。

公司法人人格否认追究的责任主体应限于实施滥用行为的股东，不应扩及其他所有的股东。

股东有滥用行为，逃避债务，严重损害债权人利益时，应对公司债务承担连带责任。

6、公司法人人格否认制度的意义：法人人格否认制度不仅不是法人制度的否认，反而是法人制度的补充与升华。

正是法人人格否认制度，证明并捍卫了法人制度的公平、合理与正义。

法人人格否认制度是法人制度的完善与发展。

二、如何确定股东身份？1、股东身份确定的依据：①.在公司章程上被记载为股东，并在公司章程（包括公司设立协议，下同）上签名盖章，表明自己受公司章程的约束；②.向公司投入在章程中承诺投入的资本，实际履行了出资义务；③.在公司注册登记机关登记的文件中列名为股东；④.在公司成立后取得公司签发的出资证明书；⑤.被载入公司股东名册；⑥.在公司中享有资产受益、重大决策和选择管理者等权利。

2、认定股东资格的具体规则①．关于签署公司章程：签署公司章程对股东资格的认定，具有决定性的意义。

股东签署并经工商登记的公司章程，对内是确定股东及其权利义务的主要根据，具有对抗股东之间其他约定的效力；对外具有公示的效力，是相对人据以判断公司股东的依据。

②．关于实际出资：是否实际出资，不是股东资格的决定性条件，不能以未出资否定股东资格，也不能简单地认定实际出资者就是股东。

是否足额出资，不影响股东资格的取得，仅影响到股东权利的行使，股东是否对公司承担差额补偿责任，对其他履约股东承担违约责任，是否受到工商部门的行政处罚。

③．关于工商行政部门对公司股东的登记：工商部门对公司股东的登记在股东资格认定上，具有相对优先的效力。

并无创设股东资格的设权性功能，本质上属于证权性登记，只对善意第三人具有宣示股东资格的证权性登记。

④．关于出资证明书：仅为一种类似股票的物权性凭证，对认定股东资格不具有决定性效力，是一种初步的证明。

⑤．关于股东名册：具有权利推定力。

将股东记载在股东名册之上，对公司，是义务，对股东，是权利。

否定股东名册上的股东资格的主体，须负担举证责任。

⑥．关于实际享有股东权利：原则上，实际享有股东权利的主体，应该认定为股东。

但，享有股东权利是取得股东资格的结果，而非前提。

3、根据《公司法》的相关规定，有限责任公司股东资格的确认，涉及实际出资额、股权转让合同、公司章程、股东名册、出资证明书、工商登记等。

工商登记在本质上与房产登记一样都属于商事登记，商事登记按其功能的不同可分为设权性登记和宣示性登记两种。

设权性登记具有创设权利主体或法律关系的效果，登记的内容多为绝对必要记载事项，根据法律规定未经登记则没有产生创设权利主体或法律关系的效果。

如根据《公司法》第7条的规定，“依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。

公司营业执照签发日为公司成立日。

”我们知道设立公司的工商注册登记即属于设权性登记，非经工商注册登记，对公司的主体资格则不能予以确认。

宣示性登记属于公示行为，未经登记并不会导致行为无效，只是不具有对杭第三人的法律效果，记载内容多为相对必要记载事项，有限责任公司的股东变更登记、房地产抵押登记即属于此种登记。

报据《公司法》第74条和《公司登记管理条例》第35条的规定，股东变更登记，只有公司对股东身份的变更已经确认的情况下才会属于工商变更登记，况且，公司是根据股东书册来确认股东、通知股东参加股东会议的，股东亦可依股东名册向公司主张权利。

另外，如果将工商变更登记确认为受让人取得股东资格的依据，那么因确认股东身份而产生的纠纷则属于行政诉讼，这在我国司法实践中是明确被否定的观点。

因此，工商登记不具有创设股东资格的法律效果，仅是向社会公示股东变更的行为。

据此股东身份的确定不能仅以工商登记为判断标准，其应当是对于股东实际出资额、公司章程、股东名册、出资证明书、工商登记的综合判断。

三、保险合同的成立、生效时间、变更如何确定？1、保险合同的成立，是指合同当事人就保险合同的主要条款达成一致协议。

《保险法》第十三条规定：“投保人提出保险要求，经保险人同意承保，并就合同的条款达成协议，保险合同成立。

”保险合同一般成立有两个要件：一是投保人提出保险要求；二是保险人同意承保。

由于保险合同为诺成性合同，所以保险合同的成立不应以保险费的交付为要件，也不应以保险单或保险凭证的支付为要件。

2、保险合同的生效，指当事人约定的合同条款获得法律的认可，因而对当事人双方已发生法律上的效力，要求当事人双方恪守合同，全面履行合同规定的义务。

《合同法》第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。

”第45条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。

附生效条件的合同，自条件成就时生效。

”订立保险合同的当事人必须具备相应的缔约能力，并在保险合同内容不违背法律的强制性规定和社会公共利益的基础上意思表示真实，这是保险合同生效的要件，其并不与缴纳保费一致。

3、保险责任的开始时间取决于保险合同的约定。

《保险法》第14条规定：“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。

”因此，保险合同成立生效的时间与保险责任开始的时间不是同一概念。

保险合同成立生效后，并不意味着保险人开始承担保险责任，保险人何时开始承担保险责任，取决于保险合同对保险人承担保险责任期间的约定。

因此，保险责任的开始与缴纳保费之间不是一致的关系，依双方当事人的约定。

不交保费保险公司担不担责任：1 当事人双方约定投保人交付保险费是合同生效条件的情况。

这说明该保险合同事实上是一种附生效条件的合同，投保人交付保险费，保险合同生效；如果投保人没有交付保险费，尽管保险合同成立，但是不能生效。

而只有保险合同生效才能对双方当事人产生约束力，如果投保人不交付保险费，保险合同不能生效时，保险公司不需承担赔偿责任。

2、当事人双方约定保险费的交付是保险责任期间开始的条件。

《保险法》第14条规定：“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。

”因此在投保人没有交付保险费时，合同即使成立生效，也不能要求保险人承担保险责任。

3、当事人双方没有约定保险费的交付是合同生效或者保险责任期间开始的条件。

此时保险人是否应当承担保险责任应当根据具体的合同条款或者具体情况下的相关法律法规规定。

财产保险合同条例规定，投保人应当按照约定期限交付保险费，如不按期交付保险费，保险人可以分别根据情况要求其支付保险费及利息或者终止保险合同。

保险人如果终止保险合同，对终止合同前投保人欠缴的保险费及其利息仍有权要求投保人如数缴足。

此时，在投保人不按期交付保险费时，如果保险人及时终止保险合同，合同消灭，出现保险事故，保险人也不承担责任。

但是如果保险人没有及时终止保险合同，一旦出现保险事故，即使投保人此时尚未交付保险费，保险人也无权拒绝理赔。

四、有关保险合同复效案例（参考）1、复效是指保险合同由于投保人主观或客观原因中止后，如果投保人希望恢复合同效力，就应在规定的期间（一般为两年）内补交保费及其他费用，书面提出复效申请，符合保险合同规定的重新生效的条件，经过投保人和保险人的协商一致，恢复保险合同效力。

2、保险法第36条规定：合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，除合同另有约定外，投保人自保险人催告之日起超过30日未支付当期保险费，或者超过约定的期限60日未支付当期保险费的，合同效力中止，或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。

被保险人在前款规定期限内发生保险事故的，保险人应当按照合同约定给付保险金，但可以扣减欠交的保险费。

第37条规定：“合同效力依照本法第36条规定中止的，经保险人与投保人协商并达成协议，在投保人补交保险费后，合同效力恢复。

但是，自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议的，保险人有权解除合同。

”3、保险法第44条规定：“以被保险人死亡为给付保险金条件的合同，自合同成立或者合同效力恢复之日起二年内，被保险人自杀的，保险人不承担给付保险金的责任，但被保险人自杀时为无民事行为能力人的除外。

”在实践中，通常的做法是保险单复效以后，重新计算自杀的时间，在保险合同生效或复效之日起2年之内自杀的，保险公司不承担责任。