人民币私募股权投资基金法律问题简析——京、津、沪具体政策比较分析

金的主体有特殊主体，如国有企业，还应当接受国 资委的监管。此外，经发改委备案的基金依法应当 接受发改委的监管。
由于全国人大并未颁布有关私募股权投资基金 的基本法律，国务院也未出台《股权投资基金管理 办法》，国家层面的私募股权投资基金的主管机关 尚不能确定。但由于国内急需融资的中小企业众多， 中小企业从银行借款也相对困难，国内要求发展私 募股权投资基金的呼声越来越高。在这种情况下， 各大城市纷纷先行先试，在不与国家现行法律法规 相违背的条件下，相继颁布了与私募股权投资基金 相关的政策并且自发成立了股权投资行业协会。但 是，由于纲领性文件尚未公布，各地方政府无法把 握私募股权投资基金的政策方向，在私募股权投资 基金的设立审批上表现谨慎，虽然颁布了一些政策 性文件，但相关配套实施细则仍然没有出台。在这 些地方政策及规定中，与主要监管部门相关的规定 详见下表1所示：
份有限公司形式设立的，股东人数应不多于200人。
外商投资 特别规定 外资设立股权 投资基金的具体规定尚未出台5 外商投资 特别规定
外资设立股权 投资基金的具体规定尚未出台
最低注册资本
1000万人民币
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1500万元人民币）；对以合伙企业形式设立的私募 股权投资企业，则根据其当年实际募集资金的规 模，给予合伙企业委托的股权投资管理企业一次性 奖励（募集资金达到10亿元人民币的，奖励500万元 人民币；募集资金达到30亿元人民币的，奖励1000 万元人民币；募集资金达到50亿元人民币的，奖励 1500万元人民币）。
Enterprise 企 业 看法
本文通过研究京、津、沪颁布实施的促进人民币基金发展的具体政策，结合工作中的实际经 验，对三地人民币私募股权投资基金的法律问题，尤其是合伙制私募股权基金的税收和政策 优惠问题，进行简要的比较分析。
人民币私募股权投资基金法律问题简析
——京、津、沪具体政策比较分析
文｜刘金志
三、设立要求
正如其他商业企业的设立都需满足一定的设立 条件一样，私募股权投资企业的设立同样要满足相应 的设立要求。现行的北京、天津、上海三地的相关政 策主要从资金数额、资金交付期限、管理人员资格等 方面做出了规定，详见下表4所示。
四、税收
在税收方面，私募股权投资企业享受的税收政 策与其组织形式关系密切。采取公司制形式的私募 股权投资企业，除了缴纳企业所得税外，各投资人在 收取所分配的红利时，还需要缴纳个人所得税，这就 是所谓的“双重税负”。但是采取有限合伙制形式的 私募股权投资企业，因企业本身不是中国税法下的 纳税主体，企业本身无需缴纳企业所得税，各投资人 只需在收取所分配红利时，缴纳个人所得税（个人投 资者）或企业所得税（公司投资者），这就是所谓的 “先分后税制”。
我国中小企业融资难的局面一直未得到改善， 特别是国际金融危机后，由于投资资金主要流向基 础建设和国有企业，中小企业的处境愈加困难。同 时，在我国对外资进入采取限制性规定的影响下， 虽然目前存在一些外币私募股权投资基金可以给中 小企业投资，但是必须经过比较严格的审批程序， 从而挫伤了一些外币私募股权投资基金实际投资的 积极性，以致外币私募股权投资基金不能完全发挥 功能。在这种情况下，国内对于设立人民币私募股 权投资基金的呼声越来越高。况且国内并不缺钱， 保险、社保、企业年金、银行等主流资金，完全可以 供给股权投资，但是由于缺乏法律规范和相关配套
表1-私募股权投资基金的主要监管部门
地 区 设立审批部门
登记注册部门
(备案)监管部门
北京 北京市商务委员会 上海 浦东新区经济委员会 天津 2 天津市商务部门
北京市工商局中关村分局
北京市金融局、 北京市发展改革委
上海市工商行政管理局浦
东新区分局
金融服务办公室
天津股权投资基金发展室，天津市
政策支持，所以这些资金很难进入到人民币基金。 1999年到2002年，我国的基金立法小组曾经起草 《投资基金法》，但是由于监管部门的争议，立法 小组妥协后删除了私募股权的章节，因此最后出台 的是《证券投资基金管理办法》。目前，人民币基 金可依据的法规是国家发改委颁布的《创业投资企 业管理暂行办法》，而外商投资创业投资企业则适 用商务部颁布的《外商创业投资企业管理办法》， 以及《合伙企业法》。另外，《股权投资基金管理 办法》迟迟不能出台，主要是因为国内基金募集的 资金有很多是社保基金等公有或类公有的资金，这 些资金涉及到国有资产保值增值问题，与股权投资 基金的“私募”性质有一定冲突。因此，如何有效 控制风险是监管部门考虑的核心问题之一。此外， 配套措施的缺失也是阻碍人民币基金发展的主要原 因，比如合伙制私募股权投资基金的工商登记办法 和税收制度等。
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金管理企业，三地监管部门态度比较谨慎，目前操作 性规范仅限于外商投资私募股权投资基金管理企业， 而尚未对外商投资私募股权投资基金作出比较明确 的操作性指引规定。同时，对于外商投资私募股权投 资基金管理企业，北京和天津允许采取公司制或合伙 制，而上海不允许采取合伙制。对于私募股权投资基 金组织形式，三地基本相同，只是上海市还允许设立 非上市股份有限公司。
六、备案制度
根据《创业投资企业管理暂行办法》的规定， 我国对创业投资企业实行备案管理。在目前《股权 投资基金管理办法》尚未出台的情况下，目前私募 股权基金的备案基本参照创业投资企业的备案制 度。依据创业投资企业现行备案制度，凡遵照该办 法规定完成备案程序的人民币基金，在符合有关规 定的前提下可享受政策扶持，未遵照该办法规定 完成备案程序的人民币基金，将不享受政策扶持。 实践中，是否备案是人民币基金能否获得保险、社 保、银行等国有资本的前提条件。
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夫•弗兰德斯和乔治•多里特将军创办了“美国研 究与发展公司”（“ARD”），目的是设计一种“私 营机构”来解决新兴企业和小企业资金短缺问题， 同时提供专家管理服务。这种“私营机构”的投资 方式后来被称为Private Equity（简称“PE”）， 在 中 国 称 为 私 募 股 权 投 资 。根 据 国 外 相 关 研 究 机 构 定 义 ，私 募 股 权 投 资 是 指 通 过 私 募 形 式 对 私 有 企业（即非上市企业）进行的权益性投资，在交易 实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上 市、并购或管理层回购等方式，出售持股获利。当 然，也有少部分PE投资已上市公司的股权（Private Investment in Public Equity,即“PIPE”）。但由 于其只占很少部分，并不影响上述私募股权投资的 定义。
在上海浦东新区，对以公司形式设立的私募股 权投资企业，根据其注册资本的规模，给予一次性 奖励（注册资本达到5亿元人民币的，奖励500万元 人民币；注册资本达到15亿元人民币的，奖励1000 万元人民币；注册资本达到30亿元人民币的，奖励
表4-私募股权投资企业设立要求
地区
股权投资管理企业
一般性规定 北京
目前已出台鼓励私募股权投资发展优惠政策 中，三地都是采取“先分后税制”，其中北京与天津
已经将合伙制股权基金中个人合伙人的个人所得税 税率降至20％，而上海则依据是否执行有限合伙事 务来区分税率，即执行有限合伙企业合伙事务的自 然人普通合伙人，按照《中华人民共和国个人所得 税法》及其实施条例的规定，按“个体工商户的生 产经营所得”应税项目，适用5%～35%的五级超额 累进税率，计算征收个人所得税。不执行有限合伙 企业合伙事务的自然人有限合伙人，其从有限合伙 企业取得的股权投资收益，按照《中华人民共和国 个人所得税法》及其实施条例的规定，按“利息、 股息、红利所得”应税项目，依20%税率计算缴纳个 人所得税。
一、监管部门
基金的监管分为对基金管理人的监管和对基金 的监管。一种观点认为，如果基金管理人发起设立 基金只要向特定对象募集不超过200份，可以采取行 业自律，而无需政府监管。另一种观点认为，投资 基金属于广义的证券，应当统一由证券监管部门管 理。而且，公募和私募股权投资基金很容易转换， 所以分不同部门监管不能保护监管的连续性。特别 是国际金融危机后，统一监管已经成为各部委的共 识。还有一种观点认为，如果参与私募股权投资基
发展与改革委员会
二、组织形式
对于私募股权投资企业的组织形式，北京、天
津、上海浦东新区分别做出了规定，详见下表2及表
3所示：
表2-私募股权投资基金管理企业组织形式
地区 北京 上海 天津
组织形式
中外合资企业；外商独资企业； 合伙及其他非公司制企业（政策允许的前提下） 3 中外合资有限责任公司；中外合作有限责任公司；
外商独资有限责任公司 公司制； 合伙制
地区
北京 上海 天津
表3-私募股权投资基金组织形式
组织形式
公司制、合伙制 有限责任公司、合伙企业及非上市股份有限公司
公司制、合伙制
虽然从上表中可以看出京、津、沪三地在政策 上都是允许设立私募股权投资基金及基金管理企业 的，但是，对于外商投资的私募股权投资基金及基
尽管如此，一些地方政府，如北京、上海、重庆 和天津等地1，对人民币基金的发展还是持开放态度 的。更值得一提的是在《外国企业或者个人在中国 境内设立合伙企业管理办法》正式实施不到三天， 上海市工商行政管理局颁发了全国首张外资股权投 资合伙制企业营业执照，使得凯雷复星（上海）股权 投资企业成为第一家外国公司在中国境内设立的以 投资为主要业务的合伙企业。本文主要通过研究北 京、上海、天津三地颁布实施的促进人民币基金在 当地发展的具体政策，结合工作中的实际经验，对 三地人民币私募股权投资基金法律问题，尤其是合 伙制私募股权基金的税收和政策优惠问题，进行简 要的比较与分析。
五、非税收优惠政策
在天津，对自2006年1月1日起至2012年12月31日 止在天津注册并经备案的私募股权投资基金管理机 构给予建房及办公租赁补贴，项目奖励及管理人员 天津购房、汽车参加专业培训的奖励。