商标相同,近似区别
商标标志近似与商标近似的区别及联系(下篇)
商标标志近似与商标近似的区别及联系（下篇）作者：杨明蒲自元来源：《中国知识产权》2016年第11期“五粮春”与“滨河九粮春”是否近似？这个问题似乎不难回答，但对案件当事人五粮液公司和滨河公司而言，这个问题却很难找到答案——商标局在申请注册阶段和异议案件中认为不近似，商评委在异议复审案件中认为不近似；在异议复审案件行政诉讼一审、二审中，法院认为近似；在民事诉讼一审、二审案件中，法院却认为不近似。
由此可见，关于两个商标是否近似判断，在不同的阶段和案件中，出现了完全不同的结果。
导致不同结果的原因，则是本文关注和讨论的核心问题——商标标志近似与商标近似的区别和联系。
在上篇中，笔者曾谈到商标近似的判断是商标实务中最常见也是最具争议的话题，而“五粮春”与“滨河九粮春”商标在不同阶段及案件中的近似判断结果则更让人觉得扑朔迷离。
当然，本文的目的就在于梳理和探究这些不同判断结论背后的原因，厘清商标标志近似与商标近似之间的区别与联系，以进一步为商标实务工作提供可借鉴的思路。
案例1：“滨河九粮春”商标异议复审及行政诉讼案“滨河九粮春”商标的申请人为甘肃滨河食品工业（集团）有限责任公司（以下简称滨河公司）。
在“五粮春”商标由五粮液公司在先核准注册的情况下，“滨河九粮春”商标在申请注册阶段直接得以初审公告，可见商标局在申请注册阶段的审查中认为二者不近似。
就两商标标志本身的文字构成、读音、整体含义、外形而言，不近似的判断结论完全符合审查标准。
在“滨河九粮春”商标得以初审公告后，五粮液公司及时提出了异议申请，商标局经审理后仍认为两商标未构成近似。
五粮液公司随后向商标评审委员会提出异议复审申请，商评委经审理后认为两商标“在文字构成、呼叫及含义等方面均存在较大差别，即使考虑‘五粮春’于‘滨河九粮春’商标申请日前在酒商品上已具有一定知名度，两商标在相同或类似商品上于市场并存，消费者亦可区分，不易造成混淆误认，故未构成近似商标。
”五粮液公司仍然不服，遂向北京一中院启动行政诉讼程序，滨河公司在一审程序中提交了其“滨河九粮春”系列白酒产品实际销售和广告宣传的证据材料。
商标法要点笔记
商标法要点笔记商标，是指用以与他人的相同或类似商品或服务相区别的具有显著特征并便于识别的标志。
具有识别功能、品质保障功能、广告宣传功能。
一、商标与有关概念的区分1。
商品名称与商标的区分：（1）商品名称具有大众性，原则上不受《商标法》保护;商标具有专有性，受到《商标法》保护。
（2）商品的通用名称用来区别不同种类的商品，特有名称用来区别同种类的特定商品；商标用来区别不同商品的生产者和经营者。
（3)商品的通用名称不具有显著性,不能作为商标注册；商标可以申请注册。
商标可能淡化为商品通用名称。
2.商标与商品装潢的区分:商品装潢是指为识别与美化商品而在商品或其包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合.(1）商标受《商标法》保护,商品装潢可以作为美术作品受到《著作权法》保护，知名商品的装潢还可以受到《反不正当竞争法》保护。
(2）商标必须具有显著性，而法律未具体规定商品装潢的构成要件。
但任何经营者不能在相同或者类似商品上,将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品装潢使用。
（3）商标专有权主要通过注册取得,商品装潢的权利无需履行登记注册手续，可以基于其存在自动受到法律保护。
(4）注册商标的保护范围以核准注册的商标和核定使用的商品为限（驰名商标除外)；但法律未规定商品装潢的保护范围.(5)商标与商品质量的联系较为紧密，商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责；商品装潢与商标质量、信誉无直接关系。
3。
商标与商号的区分：商号:广义的商号是商事主体从事商事活动时所使用的名称。
狭义的商号是指企业的字号。
字号是指商业主体在进行商事活动时为表明自己并区别于其他主体而使用的标记性字词，是商事主体所使用名称中的核心字词部分.（1)商标适用商标法；商号适用《民法总则》、《公司法》、《反不正当竞争法》和《企业名称登记管理规定》.（2）商标标识商品的来源;商号标识生产商品或提供服务的企业。
(3）一个企业只能有一个商号；但可以有多个商标。
1067知识产权法习题
1067知识产权法习题一、单项选择题1．知识产权所有人对其知识产权具有独占权，这就是知识产权的特征之一，即（B）B.专有性2．在我国，专门对商标进行调整的法律主要是( A )。
A．《商标法》B．《企业名称登记管理条例》C．<民法通则》D．《知识产权法》3．我国的“绿色食品”标志为( B )。
A．集体商标B．证明商标C．等级商标D．联合商标4．以下可以作为商标使用的文字标志是( D )。
A．北京B．红十字C．曼哈顿D．凤凰5．甲公司对乙公司的注册商标有异议，其申请注册商标争议裁定的法定期限为( D )。
A．1年B．2年C．3年D．5年6．我国专利权期限的起算方式为下列的( C )A．从授予日起算B．从全面审查后国家公布之日起算C．从申请日起算D．从侵权日起算7．我国专利法规定，发明或实用新型专利权的保护范围以其( C )的内容为准。
A．摘要B．说明书C．权利要求书D．附图8．以下关于保护期限的说法错误的是( C )。
A．发明专利的保护期为20年B．实用新型和外观设计的保护期为10年C．著作人身权的保护期为50年D．著作财产权的保护期可达作者终身加死后50年9．我国著作权法规定，公民的作品的使用权和获得报酬权的保护期为( D )。
A．作者终生及其死后20年B作者终生及其死后30年C．作者终生及其死后40年D．作者终生及其死后50年10.标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志，称为( D )。
A．证明商标B．等级商标C．地域商标D．地理标志11提供服务的经营者在其服务项目上所使用的，用以区别于其他服务者所提供的服务项目的显著性标志，叫做( C)。
A．制造商标B．销售商标C．服务商标D．图形商标12．甲公司对乙公司的注册商标有异议，其申请注册商标争议裁定的法定期限为( D )。
A．1年B．2年C．3年D．5年13．我国著作权法规定，著作权自( B)之日起产生。
商标法释义四
商标法释义四第三章商标注册的审查和核准第二十七条申请注册的商标，凡符合本法有关规定的，由商标局初步审定，予以公告。
【释义】本条是关于对申请注册的商标初步审定并予以公告的规定。
在这一条法律规定中，主要包含了以下几项具体内容：1.对于商标注册申请都要进行商标注册的审查，这是必经的程序。
只有经过这种审查才能决定是否给予注册，能否取得商标专用权。
2.本条中所指的初步审定，是商标注册审查中的一个很重要的程序。
根据商标法的有关规定，对商标注册申请手续、申请文件、商标的基本标准、商标的注册条件等事项进行审查、检索、分析对比，如果经过上述的审查过程，认为申请注册的商标是符合商标法的规定的，就作出初步核准的决定，这就是初步审定。
3.进行商标注册审查中的初步审定的法定部门是商标局，这是因为在商标法的总则中已明确规定，国务院工商行政管理部门商标局主管全国商标注册和管理的工作，所以只有商标局具有商标注册申请的审查权，而其他任何部门都不具有这种审查权，不能行使对申请注册商标初步审定的权利。
4.经商标局初步审定，对申请注册的商标作出初步核准决定的，即予以公告。
这种公告，就是在商标局编辑出版的《商标公告》上进行公布。
从获得商标注册的过程来看，商标注册的初步审定公告是重要的一个环节，但是从法律上说，还不能将这种公告视为已经核准注册，在这个阶段仍然还未取得商标专用权。
5.申请注册的商标，经初步审定予以公告，就是将商标注册的有关事实公之于众，使公众能够通过《商标公告》这个官方刊物准确地、完整地了解他人的商标注册情况，使商标注册活动公正、公平、合理地进行。
6.初步审定的申请注册的商标，予以公告时公告的内容有：初步审定号，申请日期，商标，使用的商品或者类别，申请人名义，申请人地址，商标代理人名称。
第二十八条申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。
商标不能使用哪些文字图形
商标不能使用哪些文字图形有时候我们会看到文字图形商标，那么有什么事不能够使用的文字呢?一起来看看下面店铺为你带来的“商标不能使用哪些文字图形”，这其中也许就有你需要的。
商标不能使用哪些文字图形按照《商标法》第十条、第十一条的规定，商标不得使用下列文字、图形：(1)同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，禁用为商标。
(2)同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，禁用为商标。
但该国政府同意的除外。
(3)同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的。
但经该组织同意或者不易误导公众的除外。
(4)与表明实施控制、予以保证的官方标志或者检验印记相同或者近似的。
但经授权的除外。
(5)同“红十字”、“红新月”的标志、名称相同或者近似的。
(6)本商品的通用名称和图形。
本商品的通用名称是指在某一范围内约定俗成、被普遍使用的某一种类商品的名称。
商品的通用名称和图形禁用为本商品的商标，一方面是因为其不能区别不同经营者，不具备显著性;另一方面是防止通用名称和图形不公平地为独家所垄断。
但是，此类名称或图形如果与具有显著性的标志组合为一体申请注册则可以获得核准。
(7)直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的。
直接表示商品或服务的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的文字或图形，是各经营者在其商品或服务上常用的说明性的文字或图形，属共用的范畴，应禁止独家垄断。
商标的文字或图形如果是间接描述或仅仅暗示其使用的商品或服务的质量等特点的，或者商标的其他部分具有显著性的则可以获准注册。
(8)带有民族歧视性的。
(9)夸大宣传并带有欺骗性的。
商标的文字、图形或者其组合夸大宣传其使用商品、服务的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的，并带有欺骗性的，禁用为商标。
但夸张而不带有欺骗性的，不受此限。
(10)有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。
凡违反社会公共利益及公共秩序，违反社会主义道德观念的，均属本条款禁用范围。
商标近似的认定标准是怎样
一、商标近似的认定标准是怎样(一)中文商标的汉字构成相同，仅字体或设计、注音、排列顺序不同，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
(二)商标由相同外文、字母或数字构成，仅字体或设计不同，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但有下列情形之一的除外：1、商标由一个或两个非普通字体的外文字母构成，无含义且字形明显不同，使商标整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的。
2、商标由三个或者三个以上外文字母构成，顺序不同，读音或者字形明显不同，无含义或者含义不同，使商标整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的。
(三)商标由两个外文单词构成，仅单词顺序不同，含义无明显区别，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
(四)中文商标由三个或者三个以上汉字构成，仅个别汉字不同，整体无含义或者含义无明显区别，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但首字读音或者字形明显不同，或者整体含义不同，使商标整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。
(五)外文商标由四个或者四个以上字母构成，仅个别字母不同，整体无含义或者含义无明显区别，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但首字母发音及字形明显不同，或者整体含义不同，使商标整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。
(六)商标文字字形近似，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
(七)商标文字读音相同或者近似，且字形或者整体外观近似，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但含义、字形或者整体外观区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。
(八)商标文字含义相同或近似，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
(九)商标文字由字、词重叠而成，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
商标在先使用权的法条
一、商标在先使用权的法条1、在他人注册商标的申请日之前，就已经有使用的事实这是对使用人的使用时间的要求，如果不具备这一条件，就没有“在先使用”，也无法产生在先使用权，并以此作为侵害商标权的抗辩事由。
需要注意的是，使用不仅限于现有使用人的使用，如果曾经发生过业务承继关系的，现有使用人作为承继人的使用当然可以作为本条件中的使用。
被承继人先前的使用应当视为现有使用人的使用。
换言之，在先使用商标的使用时间以该商标首次商业使用的时间为准。
2、在先使用的商标与注册商标相同或者近似，且使用商品或服务相同或者类似在通常情形下，如果在先使用的商标与注册商标在商标图样上不构成相同或者近似，或者使用商品不属于相同或者类似商品，则使用人当然有权继续使用甚至申请注册该商标。
如果在先使用的商标与注册商标构成使用在相同或类似商品上的近似商标，依照我国《商标法》有关申请在先和注册原则的一般规定，则未注册商标不得继续使用，否则会构成对注册商标权的侵害。
但法律应当维护诚信，而不应当禁止或者制裁正当使用行为，因此有必要在上述原则下创设例外之规定即商标在先使用权。
3、在先使用人必须在其商品上连续使用该商标所谓连续使用，就是指在先使用人在其商品上连续不中断地使用该商标。
如果在先使用人在他人注册商标的申请日之前曾有使用事实，但无正当理由而中断使用的，不得继续使用该商标。
理由在于：第一，商标在先使用权作为注册原则的例外，是为了保护在先使用人的利益，如果在先使用人的使用已经中断，其就该商标不再享有任何利益，自无保护的必要。
第二，如果只是曾有使用事实，在先使用人在他人商标注册后仍可以重新使用，将会从根本上动摇商标注册制度，不利于保护商标注册人的利益。
第三，在使用中断后允许重新使用，不利于维护正常的公平竞争关系和维护消费者的利益。
所谓正当理由，是指非因使用人主观上的原因中断使用。
若有正当理由中断使用的，不视为缺乏连续使用这一条件。
如在先使用商标所使用的商品为季节性造成商标中止使用。
《商标审查标准》关于商标相同、近似的规定
《商标审查标准》关于商标相同、近似的规定国家工商行政管理总局商标局、国家工商行政管理总局商标评审委员会2005年12月《商标审查标准》对于“商标相同、近似以及商标相同和近似的判定”有如下规定：商标相同是指两商标在视觉上基本无差别，使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。
商标近似是指商标文字的字形、读音、含义近似，商标图形的构图、着色、外观近似，或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近似，立体商标的三维标志的形状和外观近似，颜色商标的颜色或者颜色组合近似，使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。
同一种商品或者服务包括名称相同和名称不同但指同一事物或者内容的商品或者服务。
类似商品是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同或基本相同的商品。
类似服务是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同或基本相同的服务。
同一种或者类似商品或者服务的认定，以《商标注册用商品和服务国际分类表》、《类似商品和服务区分表》作为参考。
商标相同和近似的判定，首先应认定指定使用的商品或者服务是否属于同一种或者类似商品或者服务；其次应从商标本身的形、音、义和整体表现形式等方面，以相关公众的一般注意力为标准，并采取整体观察与比对主要部分的方法，判断商标标志本身是否相同或者近似。
文字商标相同的判定:1、文字商标相同，是指商标使用的语种相同，且文字构成、排列顺序完全相同，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。
因字体、字母大小写或者文字排列方式有横排与竖排之分使两商标存在细微差别的，仍判定为相同商标。
2、图形商标相同，是指商标图形在视觉上基本无差别，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。
3、组合商标相同，是指商标的文字构成、图形外观及其排列组合方式相同，使商标在呼叫和整体视觉上基本无差别，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。
文字商标近似的判定：1、中文商标的汉字构成相同，仅字体或设计、注音、排列顺序不同，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
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商标相同、近似审查标准
• （三）组合商标相同 • 所谓组合商标相同，是指商标的文字构成、 图形外观及其排列组合方式相同，使商标 整体上看基本无差别，判定为相同商标。
商标相同、近似审查标准
• 三、关于商标近似审查的一般标准（附例 图） • （一）关于文字商标近似的审查 • 1．中文商标的汉字构成相同，仅字体或设 计、排列顺序不同，判定为近似商标。
8．商标文字由字、词重叠而成，判定为近似 商标
商标相同、近似审查标准
9．商标是在他人在先商标中加上本商品的通 用名称、型号或加上起修饰作用的形容词 或者副词判定为近似商标。
（指定使用商品：工作服)
（指定使用商品：衬衫）
商标相同、近似审查标准
（二）关于图形商标近似的审查 1．商标图形的构图和整体外观近似，判定为近似商标。
谢谢!
商标相同、近似审查标准
5．外文商标由四个或者四个以上字母构成， 仅个别字母不同，，判定为近似商标。
商标相同、近似审查标准
6．商标文字字形、读音、含义近似，判定为 近似商标。
商标相同、近似审查标准
7．商标文字含义相同或近似，易使相关公众 对商品或者服务的来源产生误认的，判定 为近似商标。
商标相同、近似审查标准
商标相同、近似审查标准
• 二、关于商标相同审查的一般标准（附例图） • （一）文字商标相同 • 所谓文字商标相同，是指商标使用文字相同且构成、排列 顺序相同，即使因字体、字母大小写或者文字排列方式有 细微差别的，判定为相同商标。
商标相同、近似审查标准
• （二）图形商标相同 • 所谓图形商标相同，是指商标图形看上去 基本无差别，判定为相同商标。
商标相同、近似审查标准
2 0 0 7 年 9 月 广 东 邦 信 知 识 产 权 服 务 有 限 公 司
商标相同、近似审查标准
• 培训目的： • 通过培训商标相同、近似审查标准，有利 于增强专业知识技能，尤其客户要申请商 标注册时，各商务人员工可直接为客户的 待注册商标是否有在先申请注册商标，进 行相同、近似商标查询。同时做出判断， 以提高客户对商务人员的信任感。
商标相同、近似审查标准
2．商标由相同外文、字母或数字构成，仅字 体或设计不同，判定为近似商标。
商标相同、近似审查标准
3．商标由两个外文单词构成，仅单词顺序不 同，含义无明显区别，判定为近似商标。
（HAWK译为“鹰”，WOLF译为“狼”）
商标相同、近似审查标准
4．中文商标由三个或者三个以上汉字构成， 仅个别汉字不同，判定为近似商标。
商标相同、近似审查标准
2．商标完整地包含他人在先的图形商标，判 定为近似商标。
商标相同、近似审查标准
• （三）关于组合商标近似的审查 • 组合商标原则上是进行分要素审查，即如组合商标中的汉字、外文、 字母、数字、图形部分相同或近似，易使相关公众对商品或者服务的 来源产生误认的，判定为近似商标。
商标相同、近似审查标准
哪些文字、图形在商标中不得使用
商标法规定，在商标中不得使用的文字、图形 包括：1、同中华人民共和国的国家名称、国旗、 国徽、军旗相同或者近似的；2、同外国的国家名 称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的Байду номын сангаас3、同政 府间国际组织的旗帜、徽记、名称相同或者近似 的；4、同"红十字"、"红新月"的标志、名称相同 或者近似的。5、本商品的通用名称和图形；6、 直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、 重量、数量及其他特点的；7、带有民族歧视性的； 8、夸大宣传并带有欺骗性的;9、有害于社会主义 道德风尚或者有其他不良影响的
• 四、相关法律依据
1、《商标法》第二十八条 申请注册 的商标，凡不符合本法有关规定或者 同他人在同一种商品或者类似商品上 已经注册的或者初步审定的商标相同 或者近似的，由商标局驳回申请，不 予公告。
商标相同、近似审查标准
2、《商标法》第二十九条 两个或者两个 以上的商标注册申请人，在同一种商品或 者类似商品上，以相同或者近似的商标申 请注册的，初步审定并公告申请在先的商 标；同一天申请的，初步审定并公告使用 在先的商标，驳回其他人的申请，不予公 告
商标相同、近似审查标准
• 培训注意事项： • 1、相同、近似审查标准分的较细，注意与例图结 合起来理解、记忆。 • 2、注意从整体把握相同、近似审查标准内容，增 强逻辑记忆能力。宏观上看，审查标准只有两大 块，第一大类是商标相同的审查，第二大类是商 标近似的审查。而每一大类的顺序的排列分别是： 文字商标、图形商标、组合商标。切记不要进行 机械记忆。
商标相同、近似审查标准
• 培训具体内容： • 一、两个基本概念 • 1、商标相同——是指两商标在视觉上基本无差别， 使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关 公众对商品或者服务的来源产生误认。 • 2、商标近似——是指商标文字的字形、读音、含 义近似，商标图形的构图、着色、外观近似，或 者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近 似，立体商标的三维标志的形状和外观近似，颜 色商标的颜色或者颜色组合近似，使用在同一种 或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或 者服务的来源产生误认。