国际法论述题答案

1．如何从理论上认识国际法与国内法的关系。

1．答：（1）关于国际法与国内法关系，长期以来存在着“一元论”和“二元论”两大传统学说的争论，“一元论”包括国内法优先说和国际法优先说。

国内法优先说认为国际法的效力来自国内法，国际法由国内法所派生，在整个法律体系中，国际法应处于国内法的下位，并从属于国内法。

国际法优先说则主张国内法从属于国际法，国际法的效力应高于国内法。

二元论认为，国际法与国内法是两个完全独立和不同的法律体系，国际法与国内法的关系，不是一种从属关系，而是一种平行关系。

二者互相独立，各行其道，互不冲突。

因此，国际法不能在国内直接适用，若要使国际法适用于国内，必须通过一定法律程序将其转化为国内法，使之成为国内法的一部分。

上述两种学说都有其合理性的一面，但也都具有片面性：一元论否定国际法与国内法之间的区别，结果走向了两个错误的极端：国际法优先说过分强调国际法的绝对效力，否定了国家主权，从根本上取消了国际法形成与发展的基础；国内法优先说强调国内法的绝对权威，势必导致国际法地位与价值的否定。

二元论忽略甚至否定国际法与国内法之间的联系，不仅在理论上是片面的，而且与两个法律体系相互渗透、相互转化、相互作用的客观事实不符。

因此，无论是一元论，还是二元论，它们都没有全面、正确地说明国际法与国内法之间的关系。

（2）任何事物都是对立的统一，作为两个不同法律体系的国际法与国内法之间的关系也不例外。

一方面，国际法与国内法，在性质、主体、渊源、效力根据、适用空间、调整对象和实际执行等方面，都有着显著区别，二者相互独立，互不从属，这是它们“对立”的一面；另一方面，国际实践也表明，国际法与国内法作为两种不同的法律体系，它们的存在与发展，并不是彼此孤立无关，而是相互联系着的，二者具有内在的“统一”性。

这种统一性主要表现在：第一，国际法与国内法的相互吸收。

一方面，国内法的许多原则和概念被国际法所吸收，成为发展国际法的重要方式之一；另一方面，国际法的某些原则、规则和制度通过国家的法律行为被转化为国内法的原则、规则和制度。

前者如条约法中“条约必须遵守”原则就来自“契约必须遵守”这一罗马法的古老原则，又如国际法上的强行法概念，也是来自国内法。

后者如：有关国家由于参加了制止劫机罪的海牙公约、蒙特利尔公约，从而将新的刑事管辖原则——永久居所地或营业地原则引进自己的国内法。

第二，国际法与国内法的相互配合。

国际法对国内法的配合主要表现为国际法的某些规则和制度的确立是以满足国内法的需要为目的的。

例如，国际法中的引渡制度，就是为了实施国内刑法规定而建立起来的。

而国内法对国际法的配合则主要表现在各国都在其国内法中（主要在宪法中）承诺愿意遵守作为国际行为规则的国际法，而且，当国际法作出原则规定时，国内法会进一步作出具体规定，以保证国际法的原则规定在国内法中的有效实施。

第三，国际法与国内法的相互制约。

一方面，在国际法的管辖范围之内，一国不能以国内法作为不遵守国际法的理由，当国际法明确规定国家承担制定、修改、废除有关的国内法的义务的情况下，承担义务的国家必须制定、修改、废除有关的国内法，否则，就要承担不履行国际义务的国家责任。

另一方面，在国际法的管辖范围之外，按照国家主权原则，国际法不能任意干预国家制定的国内法。

《联合国宪章》第2条第7款规定：“本宪章不得认为授权联合国干涉在本质上属于任何国家国内管辖之事件。

”根据宪章的这一规定，国家根据主权原则所具有的国内立法权利和基本法律制度，属于主权国家的内政，联合国和国际法都不得任意干预。

因此，在通过条约制定有关国际法规则和制度时，必须尊重有关国家的国内立法权利，充分考虑有关国家的法律制度和法律实践，否则，条约既不可能成功地谈判，更不可能得到有效实施。

可见，国际法与国内法之间的关系是一种既相互区别又相互联系的辨证关系。

这种观点既与法律一元论相别，又和法律二元论不同，我们可以将其称之为国际法与国内法之间的“辨证关系论”。

2．结合国际法在刑事领域的发展，谈谈对个人在国际法上主体地位问题的看法。

2．答：（1）个人是否是国际法的主体，是一个至今仍有争论的问题。

概括起来主要有三种观点：第一，个人不是国际法的主体，因为个人不能直接享受国际法上的权利，也不能直接承担国际法上的义务和责任；第二，认为个人是国际法的唯一主体，因为国家的权利与义务是通过个人实现的，国家的权利与义务也就是个人的权利与义务；第三，个人和国家同为国际法的主体。

此种观点虽承认国家是国际法的主体，但也承认个人在特定场合也是国际法的主体。

（2）随着国际法的不断发展，越来越多的国际公约明确规定了个人的权利和义务，从国际刑法领域中的情况来看，个人是国际刑法的主体，这是因为国际刑法是以控制国际犯罪为主要任务的国际法律体系。

国际犯罪离不开具体的个人，而现代国际社会控制国际犯罪又必须保障基本人权。

因此，国际刑法就必须规定个人在国际刑事法律关系中的地位，规定个人的权利、义务和责任。

如《国际刑事法院规约》不仅规定了个人的刑事责任，还规定了被告人的权利以及被害人和证人的保护和参与；此外，目前国际上的各类引渡条约中也都对保障引渡人基本人权的规定；个人的权利不仅在国际刑事条约中有直接体现，而且个人可以通过一定的国际司法或仲裁程序实现这种权利。

因此，在国际刑法领域中，个人能够直接享受国际法上的权利，并承担国际法上的义务。

（3）尽管个人与国家的地位不能等同，也不像国家那样参与国际法规则的制订，但个人作为特定法律关系的主体应该得到承认。

当然，个人作为国际法的主体，其范围是有限的，而且具有派生性。

因为国际法直接规定个人权利与义务的范围，以及个人权利与义务实现的途径均是有限的，同时，个人的权利义务能力是国家通过条约方式赋予的，它依赖于各主权国家的意志。

随着经济发展和社会进步，个人的活动包括自然人、法人的活动越来越多的超越一国边界，更多的国际法规则直接涉及到个人的权利与义务。

因此，从国际法的规定以及国际社会现实的需要出发，个人在国际法上的地位应该引起更多的关注。

个人的国际法主体资格问题涉及到国际法的概念、国家主权、国际法与国内法的关系和国际法的普遍性等重要问题，有必要对其进行深入研究。

3、联合国在国际法编纂中的地位和作用（2005年中国人民大学法学院国际法专业硕士研究生入学考试真题）。

答：（1）联合国非常重视国际法的编纂工作。

《联合国宪章》第13条规定：“（一）大会应发动研究，并作成建议：（子）……提倡国际法之逐渐发展与编纂。

”为此，联合国大会通过决议，决定成立“国际法委员会”作为联合国负责编纂工作的主要机关。

联合国国际法委员会是根据1947年联合国大会通过的国际法委员会规约成立的，作为联合国负责编纂的主要机构。

委员应为公认合格的国际法人士，能代表世界各主要文化体系和主要法系。

委员人选由联合国各会员国政府提名，经联合国大会选举产生。

根据联合国宪章第13条的精神和国际法委员会规约第15条的规定，国际法委员会的主要职能包括：国际法的逐渐发展和国际法的编纂。

按照《联合国国际法委员规约》的界定，国际法的逐渐发展是指“对尚未为国际法所规定的或在各国实践中有关法律尚未得到充分发展的主题，拟定公约草案”;国际法的编纂是指“在已经存在广泛的国家实践、先例和学说的领域内，对国际法规则进行更精确地制定和系统化”。

国际法委员会规约对国际法的“逐渐发展”和“编纂”规定不同的程序和工作方式。

委员会在实践中将两者结合起来，采用了基本相同的工作程序：由委员会和联合国大会确定需要编纂的项目；指定特别报告员负责研究并提出报告；委员会在报告的基础上草拟公约草案，然后提交联合国大会讨论通过。

编纂工作的一个重要特点在于：委员会应将草拟的条款草案直接分发各国政府并提交联合国大会第六委员会（法律委员会）征求意见，并在考虑上述意见的基础上形成最后的草案。

通过国际法委员会的制度性的编纂工作，并将各国政府的意志和国际法专家的研究结合起来，不仅有助于编纂取得成果，也促进了国际法的编纂从无序向有序发展。

自1949年以来，国际法委员会在国际法委员会拟定的公约草案基础上订立了许多国际公约，如海洋法四公约、《维也纳外交关系公约》、《维也纳条约法公约》；等等。

这些都构成了现代国际法最为核心的国际法律规则。

（2）除国际法委员会外，联合国大会第六委员会（法律委员会）以及各特设委员会在国际法的编纂方面也发挥了重要作用。

以国家及其财产管辖豁免权这一专题的编纂工作为例，1977年，联合国大会通过32/151号决议，强调需要逐渐发展和编纂国际法，使它成为实施《联合国宪章》以及《各国建立友好关系及合作的国际法原则宣言》所揭示的宗旨和原则的更有效的工具，并请国际法委员会在适当时间开始进行国家及其财产管辖豁免权这一专题的编纂工作。

1991年国际法委员会在其第43届大会上完成了《国家及其财产管辖豁免条款草案》（以下简称“1991年国家豁免条款”）的二读，并建议联合国大会召开一次有全权大使参加的国际会议，审议国家及其财产管辖豁免条款草案，就此缔结一项公约。

1991年，联合国大会通过《关于国家及其财产的管辖豁免条款草案的审议》的第46/55号决议，决定在其第47届会议上设立一个不限成员名额的第六委员会工作组参照各国政府的书面评论及大会第46届会议辩论中的各种观点，审议1991年条款草案，通过促进普遍协议以便利公约的成功缔结。

自1994年联大第49/61号决议开始，联合国大会通过了一系列关于缔结国家及其财产的司法管辖豁免公约的决议。

自1998年联大第53/98号决议开始，这些决议都是根据第六委员会的相关报告通过的。

1经过联合国多年不懈的努力，《联合国国家及其财产管辖豁免公约》终于在2004年12月12日联合国大会第59届会议第65次全体会议上获得通过，并于2005年1月17日开放供各国签署。

（3）国际社会实践证明，国际法的编纂是推动国际法发展的重要方式。

通过联合国卓有成效的工作，国际社会已在条约、外交、海洋、外空等多个领域的编纂方面取得了重大成果，有效的推进了国际法治的进程。

4、试述和平共处五项原则在现代国际法中的意义。

5、怎样理解《联合国宪章》与国际法基本原则的相互关系？6、结合实际论述国家主权原则在当代国际关系中的意义和作用。

7、如何解决国家管辖权之间的冲突答：在有多种管辖权原则并存的情况下，相关国家在行使管辖权时就可能会出现冲突。

即使采取同一管辖权原则，也不能完全避免管辖权的冲突。

放任这种冲突不仅影响国家之间的良好关系，也会对国家管辖之下的个人造成不合理的负担。

从国际实践来看，解决冲突的体制可分为单边或多边体制。

所谓单边体制，是指国家通过各种有效措施自我限制行使刑事管辖权。

所谓双边或多边体制，是指国际社会通过双边、多边协定规定解决冲突的规则和办法，包括在必要时将争端提交有关国际法院解决。