关于如何确定证券法的调整范围问题
关于《中华人民共和国证券法(修订草案)》的说明
关于《中华人民共和国证券法（修订草案）》的说明中国人大网浏览字号：小中大打印本页关闭窗口——2005年4月24日在第十届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议上全国人大财政经济委员会副主任委员周正庆委员长、各位副委员长、秘书长、各位委员：我受全国人大财政经济委员会的委托，现对《中华人民共和国证券法（修订草案）》作说明。
《中华人民共和国证券法》（以下简称证券法）是1998年12月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过、1999年7月1日起实施的。
证券法的实施对于规范证券发行和交易行为，保护投资者合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济发展，发挥了重要作用。
随着经济和金融体制改革的不断深化和社会主义市场经济不断发展，证券市场发生了很大变化，在证券发行、交易和证券监管中出现许多新情况，证券法已经不能完全适应新形势发展的客观需要：一是部分上市公司的治理结构不健全，质量不高，信息披露制度不完善，对董事、监事和高级管理人员缺乏诚信义务和法律责任的规定。
二是一些证券公司内部控制机制不严、经营活动不规范、外部监管手段不足。
三是对投资者特别是中小投资者的合法权益的保护机制不完善，对损害投资者权益的行为缺乏民事责任的规定。
四是证券发行、交易、登记结算制度等不够完备，没有为建立多层次资本市场体系留下法律空间。
五是对资本市场监管中出现的新情况、新问题缺乏有效的应对手段，有关法律责任的规定过于原则，难以操作，不利于打击违法、违规行为，维护资本市场的秩序。
六是证券法调整范围和某些限制性规定已经不适应证券市场的发展，需要补充和完善。
近年来，社会各界要求修订证券法的呼声比较高，在十届全国人大一、二次会议期间，有230位全国人大代表提出议案和建议，要求修订证券法。
国务院有关部门，一些企业和专家学者也通过不同形式表达了修订证券法的意见和建议。
根据十届全国人大常委会立法计划，2003年7月全国人大财经委负责成立证券法修改起草组，由全国人大财经委部分委员和全国人大常委会法工委、国家发展和改革委员会、国务院法制办、中国证监会、最高人民法院等单位的负责同志组成起草领导小组，并从上述部门和人民银行、银监会、保监会抽调有关人员组成起草工作小组，同时聘请刘鸿儒、周道炯、厉以宁等八位专家和学者组成专家顾问组。
论我国证券法关于证券交易的限制性规定
论我国证券法关于证券交易的限制性规定确立公平、公开、公正的证券交易规则是我国《证券法》的重要内容，为了确保证券交易的安全与快捷，维护资本市场的稳定与发展，我国《证券法》在第三章“证券交易”中，除了对于证券交易期限作了限制性规定外，还专设第四节对于禁止的交易行为作了明确规定。
一、关于限制证券交易期限的规定我国《证券法》第三十一条明确规定：“依法发行的股票、公司债券及其他证券，法律对其转让期限有限制性规定的，在限定的期限内，不得买卖。
”根据该条规定，在法律规定的特定期限内，有关当事人的证券不得转让。
该规定主要与其他相关法律中关于限制股份转让的规定进行协调，具体适用相关的法律规定。
例如，我国《公司法》第一百四十二条规定“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。
公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让”，“公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。
上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份”。
同时，《证券法》第四十七条还规定：上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。
二、关于《证券法》规定的禁止的交易行为（一）禁止内幕交易内幕交易又称知情证券交易，是指内幕人员以及其他通过非法途径获取公司内幕信息的人，利用该利息进行证券交易而获利的行为。
证券法将内幕交易列为禁止行为，是由于证券发行公司内部人员、证券市场内部人员和证券市场管理人员，有先于其他公众投资者得知发行公司内幕信息的便利。
诸如企业新技术、新产品开发、公司分红、上市公司收购等内情，有偿增资或者无偿增资、资产重组计划、公司合并等信息，可以直接影响公司股票价格趋势。
证券法释义- 规范证券市场的重要法律
证券法释义- 规范证券市场的重要法律《中华人民共和国证券法》，由第九届全国人民代表大会常务委员会第六次会议于1998年12月29日郑重通过，当时参加投票的常委会组成人员为138人，投票赞成的为135人，另有3人弃权，无人反对。
这样一部涉及多方面利益关系，内容颇为复杂的重要法律，能获得国家最高立法机关组成人员如此广泛的支持，这是难能可贵的。
我们作为立法工作人员则感到由衷的高兴。
一、制定《证券法》的重要意义《中华人民共和国证券法》是新中国的第一部证券法，它的诞生具有重要意义。
该法不仅有很强的针对性，能满足现实生活的迫切需要，而且对我国的改革与发展具有深远的影响。
下面就这部法律的重要意义作一分析：1.《证券法》的制定是我国改革开放的重要成果改革开放是我国的强国之路，它有力地加快了现代化建设的进程，有益于借鉴吸收人类社会创造的文明成果，促进了我国社会生产力的发展和各项事业的进步，并成为我国新时期的鲜明特征。
《证券法》正是在这个基础上应运而生的，它反映了改革开放的客观需要，也是改革开放的产物。
因为我国的改革开放需要建立与发展证券市场，有了该前提才有可能制定证券法，并在这部法律中体现改革开放的实践与经验，贯彻改革开放的决策，为改革开放服务。
所以，《证券法》从它的起源到它的总体内容，都是我国改革开放的丰硕成果之一。
2.《证券法》的制定是社会主义市场经济充满活力的有力体现我国为了适应发展社会生产力的需要，不但以建立社会主义市场经济体制为改革目标，而且还要求这个社会主义市场经济是充满活力的。
制定《证券法》正是适应了这种需要，让市场经济中最活跃的部分即证券市场有秩序地发展起来，促使整个经济提高市场化的水平，展开更具竞争性的优胜劣汰，为现实的经济运行注入更多的活力。
所以，《证券法》的诞生，不仅可以促进社会主义市场经济体制的建立，而且可使其增强活力，强化它在配置资源中的作用，使市场经济的活力得以充分体现。
由此观之，这更显示出《证券法》的积极意义。
新证券法解读
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七大思路
第一，为推进资本市场的发展和创新提供必要的法律空间。主 要涉及社会普遍关注的五个问题
第二，提高上市公司质量，进一步规范股票发行上市的行为。
第三，推动证券公司综合治理，防范和化解证券市场风险。
第四，加强对投资者合法权益的保护力度，提升投资者信心。
第五，完善证券发行、证券交易和证券登记结算制度，进一步规范市 场秩序 第六，完善证券监管制度，增强市场监管力度。 第七，强化法律责任，纠正违规，打击违法。
七大思路
第七，强化法律责任，纠正违规，打击违法。 一是明确规定证券发行与交易中，造成投资者损失的赔偿责任 二是追究控股股东或实际控制人的民事责任和行政责任 三是增加了证券公司的责任规定 四是加大了上市公司、证券公司高管人员和直接责任人的责任 五是规定了证券市场禁入制度
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发行人、上市公司因虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资 者在证券交易中遭受损失的，应当承担赔偿责任；发行人、上市公司 的董事、监事、高管人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证 券公司，要与发行人、上市公司承担连带赔偿责任；上市公司的收购 人利用收购损害被收购公司及其股东合法权益并造成损失的，要依法 承担赔偿责任。 证券公司违背客户的委托买卖证券、办理交易事项给客户造成损失的， 依法承担赔偿责任。
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旧法
第十条 公开发行证券，必 须符合法律、行政法规规 定的条件，并依法报经国 务院证券监督管理机构或 者国务院授权的部门核准 或者审批； 未经依法核准或者审批， 任何单位和个人不得向社 会公开发行证券。
新法
第十条 公开发行证券，必须符合 法律、行政法规规定的条件，并依 法报经国务院证券监督管理机构或
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论证券法与公司法协调
论证券法与公司法协调公司法是规定公司的设立、组织、运营、解散以及其他对内对外关系的规范的总和，[1]证券法是调整因证券的发行、交易和管理而产生的关系的法律规范的总和。
在市场法律体系中，恐怕没有哪两个法律象公司法与证券法那样，相互之间存在着密切的联系，在《公司法》中存在着证券法律规范，在《证券法》中存在着公司法律规范，已经是一个令人习以为常的法律现象。
造成这种现象的原因，首先公司法和证券法的调整对象具有密切联系，即公司的经营活动与投资者的投资活动之间存在着天然的经济联系，以致事实上不能把公司经营活动和证券市场活动截然分开，由此决定了公司法与证券法的调整范围之间也没有截然的分界线。
公司法与证券法在规制对象上的交叉性。
股票、公司债券、新股认购权证等，既是公司法的规制对象，也是证券法的规制对象。
股票发行使公司得以筹资增加资本，信息公开与公司的财务管理有关，上市公司收购引起公司资本结构、组织结构的变化，在这些活动的不同阶段或者不同方面，分别要受公司法和证券法的的规制。
作为证券市场主体的证券公司、上市公司及其股东等，既要受公司法的规制，也要受证券法的规制。
公司法与证券法在调整范围上的结合性。
证券法与公司法各自有不同的调整范围，然而其调整范围的结合性是非常密切的。
公司法所调整的公司与其股东之间的关系，证券法则作为证券发行人与投资者之间的关系来调整。
股票发行如果不公开进行，由公司法调整；如果是股票公开发行，则该活动还要由证券法调整。
对于股票或公司债券发行，有关证券发行事项的公司内部议决的与程序，由公司法调整；而证券发行中公司向投资者公开信息所产生的关系，则由证券法调整。
公司法与证券法在调整目的上的互补性。
公司法之宗旨，是为了适应建立制度的需要，规范公司的组织和行为，保护公司股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的。
[2]证券法之宗旨，是为了规范证券发行和交易行为，保护投资者的合法权益，维护社会经济秩序和社会公共利益，促进社会主义市场经济的发展。
中国证券监督管理委员会关于实施《证券公司股权管理规定》有关问题的规定
中国证券监督管理委员会关于实施《证券公司股权管理规定》有关问题的规定文章属性•【制定机关】中国证券监督管理委员会•【公布日期】2021.03.18•【文号】中国证券监督管理委员会公告〔2021〕7号•【施行日期】2021.04.18•【效力等级】部门规范性文件•【时效性】现行有效•【主题分类】证券正文关于实施《证券公司股权管理规定》有关问题的规定为稳妥有序做好《证券公司股权管理规定》（证监会令第156号，经证监会令第183号修改，以下简称《规定》）的实施工作，现就有关事项规定如下：一、申报文件（一）发起设立证券公司或者证券公司变更注册资本、股权、5%以上股权的实际控制人，应当按照中国证监会的要求提交申请文件或者备案文件（以下统称申报文件）。
申报文件应当真实、准确、完整。
文件报送前，证券公司及相关主体应当对文件的真实性、准确性、完整性及申报事项符合条件的情况进行审查，并承诺承担相应责任。
文件报送后，在审批或备案期间，相关事项发生变化的，应当及时报送变化情况。
发起设立证券公司的主要股东发生变化，应当重新报送申请。
申报文件包括基本类、主体类、专项类以及中国证监会要求提交的其他相关文件。
（二）基本类文件是指发起设立证券公司或者证券公司变更注册资本、股权、5%以上股权的实际控制人均适用的申报文件，具体如下：1.申请报告或备案报告。
2.相关主体就申报事项已经履行完备法定程序的证明文件，相关主体签署的相关合同或协议。
3.证券公司股权结构图以及股东间关联关系、一致行动人关系说明。
4.相关主体对可能出现的违反规定或承诺行为事先约定处理措施的文件。
（三）主体类文件是指证明证券公司股东、5%以上股权的实际控制人符合相应条件或要求的文件，具体如下：1.背景资料，包括注册证书，证券或金融业务资格证明文件（如适用），经工商登记的股东名册，入股证券公司的说明与承诺，实际控制人情况说明，实际控制证券公司5％以上股权的自然人（如有）申报表等。
CDR制度应纳入《证券法》调整范围
CDR制度应纳入《证券法》调整范围作者：刘春彦，徐圣艳，赵雯佳来源：《中国证券期货》 2018年第5期摘要：2018年3月22日，经国务院批准，国务院办公厅转发证监会《关于开展创新企业境内发行股票或存托凭证试点的若干意见》（以下简称《若干意见》），为红筹企业在境内发行存托凭证做了制度安排。
这种制度安排在我国目前证券市场转轨时期有其合理性，但其合法性存疑，相关内容亦有进一步探讨的空间。
本文认为，在《证券法》修法时应将CDR纳入《证券法》调整范围，明确红筹企业的法律性质（涉及《公司法》的修改），明确存托凭证法律性质及合理设计持有人的保护，并就相关制度的完善提出了建议。
关键词：CDR 《证券法》红筹企业一、存托凭证( DR)的演变历史与类型（一）存托凭证的起源不同国家法律对于证券发行和交易的监管差异是DR产生的法律原因，DR也是跨境融资和交易规避不同法律监管的结果。
存托凭证( Depository Receipts，DR)又称存券收据或者存股证，是指在一国或地区的证券市场流通的代表外国公司有价证券的可转让凭证，属于公司融资业务范畴的金融衍生T具。
存托凭证一般代表公司股票，但有时也代表债券。
最早出现的DR是20世纪20年代美国存托凭证( American Depositary Receipt，ADR)，因市场的需求而产生，并开始制度设计。
英国有一家著名的百货公司Selfridges，当时被视为时尚行业的标志，美国投资者希望持有这家公司的股票，Selfridges公司也期待能够在美国市场进行筹资。
但是，当时美国投资者直接买入并交易外国公司的股票面临着多个法律方面的障碍。
一方面，英国法律禁止英国公司在境外设立股东名册并据此发行证券；另一方面，美国有关证券法律规定在美国上市的企业其注册地也必须在美国，即不允许境外注册的公司在美国上市。
因此不在美国注册的公司只能采取ADR的方式进入美国资本市场。
为了克服上述的困难和障碍，满足投资者的需求，也便利外国公司证券跨境流通发行，1927年JP摩根在特定的信托制度背景下，通过协议的方式创造出了“DR”这一证券品种。
《证券法》修改的主要内容
《证券法》修改的主要内容福建天衡联合律师事务所曾招文第一部分证券法的地位和作用一、证券法是证券立法的全然大法。
二、证券法是一部行政治理法。
三、证券法是一部以行政处罚为主的行政处罚法。
四、证券法是一部以证券公司为主角的法律。
第二部分证券法的修改内容介绍第三部分反商业贿赂法律法规介绍第四部分案例分析第二部分证券法的修改内容介绍新通过的《证券法》共有240条（旧法共有214条），其中新增53条，删除27条，从公司法中并入的有8条，还有一些条款作了文字修改。
要紧修订在证券发行、证券交易、信息披露、上市公司收购、证券公司、监管机构及法律责任等方面。
按《证券法》篇章顺序介绍。
一、第一章总则（第1——9条）（一）扩大证券法调整范畴。
（第2条）1、除旧法规定的股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易；2、新增了政府债券、证券投资基金份额的上市交易；3、证券衍生品种发行、交易。
（二）对分业经营中显现的混合经营和金融改革给予了法律的支撑，为银行、信托、保险资金间接进入资本市场预备了条件。
（第6条）二、第二章证券发行（第10——36条）（一）公布发行证券统一实行核准制，将过去公司债券的审批制改为核准制。
对公布发行的情形进行界定，未经依法审核任何单位和个人不得公布发行证券。
非公布发行证券，不得采纳广告公布劝诱和变相公布方式。
（第10条）（二）将保荐制度法定化，明确了保荐制度的适用范畴（第11、26条）1、保荐制度的适用范畴2、保荐人的义务3、保荐人的法律责任（三）调整了公司发行新股的条件（第13条）。
1、删除“前一次发行的股份已募足，并间隔一年以上”，2、删除“公司预期利润率可达同期银行存款利率”；3、将“公司在最近三年内财务会计文件无虚假记载”更换为“最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为”4、将“公司在最近三年内连续盈利，并可向股东支付股利”更换为“具有连续盈利能力，财务状况良好”；5、增加了“具备健全且运行良好的组织机构”；6、增加了“经国务院批准的国务院证券监督治理机构规定的其他条件”。
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关于如何确定证券法的调整范围问题
我国第一部证券法已经出台，这标志着我国证券市场的法制建设进入了一个新阶段。
在这部法律的审议过程中有若干重大问题成为争论焦点，各方面人士都发表了不同观点和意见，其中一个重要问题是关于证券法的调整范围问题，经历了较长时间的争论。
从亲自参加这部法律制定工作的角度来看，有必要从法理上阐述清楚这个问题。
证券法的调整范围涉及二个层次的问题，一是调整哪些种类的证券；二是调整这些证券的哪些活动。
对此一直有两种不同意见，成为审议证券法草案的焦点之一。
一种意见主张，证券法应当成为统辖公司法和其他证券法律、法规的基本法，各类证券活动首先以证券法为准，将其他法律、法规中对证券发行、交易的规范都纳入证券法中，其调整范围应当包括所有证券（也含其衍生品种），既规定其发行活动，又规定其交易活动以及其他相关活动，用这部法律对证券市场实施全方位、全过程的管理。
另一种意见认为，我国制定证券法，其调整不能从“证券法”的名称概念和“证券”的学术名词概念出发，而应当从我国证券市场的实践基础和现实条件出发，对目前适合我国需要的、有条件规定的证券种类加以规定，并与现行的公司法、有关证券管理的行政法规相衔接，还要考虑与今后需要制定的其他法律相
协调。
从证券活动存在不同法律关系的历史发展和现状来看，并借鉴国外证券立法的经验，调整证券市场关系的立法应当是由多项法律组成的，它们各有分工，又相互协调配合，不可能仅靠一部证券法来规定全部证券市场的法律关系，也难以用这一部法律将所有证券活动都管起来，因此，我国证券法所调整的证券关系主要是股票、公司债券等基本证券的交易活动，而对股票、公司债券的发行活动在公司法已作规定的基础上，根据实践中的新情况作出补充性规范。
此外的其他证券，即政府债券、金融债券、投资基金券等，因其发行活动反映的法律关系各不相同，也区别于股票、公司债券的法律关系，需要另行制定法律、法规加以规范，其交易活动虽与股票、公司债券的交易活动（主要是集中交易方式上）有相同之处，但在管理规范上还有较大不同（如：对政府债券的交易，其挂牌上市不实行审批制，并且发行人不承担信息披露义务；再有，我国目前发行的金融债券不允许转让和上市交易等），也不能简单地实行与股票、公司债券上市交易同样的管理规范。
这些例外性规定以及是否适用证券法规定的交易管理规范，也需要由其他法律、法规加以明确。
上述两种不同意见的产生，关键在于立法指导思想不同和立法技术的把握上不同。
从立法指导思想来说，就是在我国目前条件下，是外国证券市场上有什么我们也都有什么，与外国证券市场的作法完全接轨，还是慎重地从我国的现实需要和实际条件出发来作出选择，而不是从概念出发；从立法技术的把握上来说，
对我国目前能够规定的证券种类，其发行活动和交易活动（学理上抽象为证券一级市场和二级市场）只能集中在这一部证券法中，还是要坚持法与法之间应保持衔接协调的原则，重视每项法律应调整特定法律关系的规律性。
是否不将全部证券活动写入这一部法中，就违反了法律适用的惯例，造成法律使用上的不方便。
为了进一步明确立法指导思想，并恰当把握好立法技术，来较好地确定证券法的调整范围，有必要从基本法理、立法惯例、现行体制和立法技术几个方面进行综合分析，并加以说明。
第一，从立法指导思想上说，这部证券法具有阶段性特点，目前其所调整的，不能与国际上的现有作法全面接轨，而应当就我国证券市场经过实验、有了一定实践经验、问题看得较清楚的、又是我国市场经济发展现实需要的证券品种加以规定，而不能从“证券法”的名称概念和“证券”的名词概念出发，更不能照抄照搬国外的作法。
第二，从基本法理和立法惯例方面来看，证券市场的一级市场（发行市场）和二级市场（交易市场）的行为规范，不可能集中在证券法的一部法律中，需要有相互协调的多个法律共同配合进行约束和规范，各国的证券市场发展的历史过程和立法惯例都证实了这一点。
这是因为各类证券的发行、交易活动产生于不同经济发展的历史阶段上，针对其不同的法律关系，在商事法律领域内制定了既有各自的调整范围又有相互联系的多项法律。
例
如：对于构在证券市场最基础券种的股票和公司债券，由于原始股发行、新股发行是设立公司募集股本和公司增加股本的行为，公司债券发行是公司运作中扩大筹资的行为；而股票、公司债券的转让交易，反映股东、债权人对公司的关系，并构成当事人之间的股权、债权转让行为。
这些证券活动的规范都是公司法范畴的基本内容，因此，各国在制定公司法时都包括了这些规范。
又如：对于投资基金券，由于发行投资基金券是根据商事信托关系，在确立委托人、受托人、管理人的证券投资信托关系基础上而设立投资基金，反映了以信托关系运用该基金从事证券投资而为委托人创取收益的法律关系，因此，投资基金券的发行活动要受证券信托投资法的调整，这在国外也都是单独立法，如：日本制定了证券投资信托法、投资顾问法；德国制定了投资公司法；韩国制定了证券信托投资业法；美国制定了信托契约法、投资公司法、投资顾问法等，都调整投资基金券的发行活动。
再如：对于金融债券，因为它是由特定的银行等金融机构发行的，有些国家是作为公司债券对待（如英国、美国），列入公司法的法律规范范畴；有些国家是作为特殊债券管理（如日本称为金融债），按照对金融机构的监管来规范，日本是由长期信用银行法加以调整。
再譬如：对于政府债券的发行，本源上该发债行为不属于商事法律范畴，但因是通过证券市场进行政府筹资，各国作为一种特殊证券活动以单独立法来加以调整。
各国的普遍作法是国债发行需要通过国会审批，其发行原则和资金用途则由专门法来调
整，例如：日本制定了财政法、财政处理特别措施法以及若干项关于发行国债的特别措施法；法国制定了关于财政法组织法；韩国制定了国债法、财政证券法；我国台湾省制定了财政收支划分法。
上述的这些法律专门调整政府债券的发行活动。
由上可以看出，各种证券的发行活动中，由于发行主体、发行条件、审批程序、审批机关以及管理措施各有不同，无论其实体性规定，还是程序性规定，不可能在一部证券法中按同一规范加以规定，也就不存在首先适用证券法的情况。
与之相反，经过对主要国家证券法律的研究，除美国有一部称为《1993年证券法》的法律外（同时它还制定有1934年证券交易法），其他主要国家制定的都是调整证券交易活动（即证券二级市场活动）的法律，例如：日本为证券交易法（1948年），在此之前制定的交易所法、有价证券业管理法；韩国为证券交易法（1962年）；德国为有价证券交易法（1994年），在此之前制定的是证券交易所法；英国制定的是金融服务法（1986年），在此之前长期靠证券行业的自律性规则；我国台湾省制定的是证券交易法（1989年），在此之前主要靠有价证券业管理办法。
此外，法国、澳大利亚等未制定证券法或证券交易法，而将股票、公司债券的发行、交易活动统一纳入商法典或公司法中。
由此可以看到，上述国家和地区多采取证券交易法的立法形式，其道理在于不同种类的证券发行以后，与发行人相对分离，主要是证券持有人与受。