第六章合同的变更转让和终止

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第六章合同的变更转让和终止
• 合同的变更具有以下的特征：
• 1.合同的变更仅指合同的内容发生变化，而合 同当事人保持不变。合同内容的变化，可以表 现为合同标的物的数量或质量、规格、价金数 额或计算方法、履行时间、履行地点、履行方 式等合同内容的某一项或者数项发生变化。
• 2.合同的变更是合同内容的局部变更，是合同 的非根本性变化。
• 如抵押合同、保证合同应当采用书面形式。
• 再如《中外合作经营企业法》第7条规定，中外 合作者在合作期限内协商同意对合作企业合同 作重大变更的，应当报审查批准机关批准。
• 变更内容涉及法定工商登记项目的还应当向工
商行政管理机关办理变更登记手续。 PPT文档演模板
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• 三、合同变更的效力
• 4.合同的转让不得违背法律规定，且不违反社 会公共利益。
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• 试问： 转租属转让债权还是转让债务？
转租是否要通知出租人？
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第六章合同的变更转让和终止源自• 二、合同债权让与• （一）债权让与的概念
• 合同债权让与，是指在不改变合同内容 的前提之下，合同债权人通过协议将其 债权全部或部分地转让给第三人的法律 行为。
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• 王某家属则认为：张某与李某家属签订的这 份调解协议，是在自己不知情的情形下签订 的，李某家属完全可以自行向王某家属主张 赔偿，与自己向张某索赔不能混为一谈。
• 那么，如果张某对李某家属已经进行了足额 赔偿，他能否根据双方的协议，以赔偿权利 人或者债权人的身份，向王某家属主张赔偿 呢？
• 张某是否可以根据债权转让，向王某家属主 张权利呢？
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第六章合同的变更转让和终止
• 下面这个案例可以进一步说明债权转让发生在利 害关系人之间的道德风险：
• 案例二：陈某与邻居黄某因相邻权多次发生纠纷， 陈某曾因在纠纷中打伤黄某家人被判刑。出狱后 陈某对外扬言要报复黄某，苦于没有机会。黄某 因经商亏损，欠同学刘某十万元债务无力归还。 陈某得知这一情况，立即找到刘某，与刘某签订 债权转让协议，取得该笔10万元的债权。
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• 2.债权让与的对外效力，即债权让与对让
与合同当事人之外关系人的效力。
• ①对债务人的效力。债权转让的，债务人成 为受让人的债务人；债务人接到债权转让通 知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人 主张；债务人对让与人享有债权，并且债务 人的债权先于转让的债权到期或者同时到期 的，债务人可以向受让人主张抵销。
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• （二）债权让与的构成要件
• 1.须有合法有效的合同债权存在。合同债权 的有效存在，是该合同中的权利能够被让与 的基本前提。
• 2.合同权利须通过协议转让。合同债权的转 让人和受让人之间达成转让合同债权的协议， 是合同权利转让的法律依据。
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• 因此笔者认为，在现行法律框架之内，对于法 律未明确规定禁止转让的债权，如果债权转让 行为的三方当事人之间具有特殊的利害关系， 债权的转让不利于债务纠纷的妥善解决的，可 依据《民法通则》和《合同法》关于“公序良 俗”的规定，否定其债权转让的效力。
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• （三）债权让与的效力
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• （三）合同转让的要件
• 1.须有合法有效的合同关系。合同的有效存在， 是该合同中的权利义务能被让与或承担的基本 前提。
• 2.当事人须就合同转让事宜达成有效的协议。
• 3.合同的转让应符合法律规定的程序。
• 法律要求在转让合同的权利或义务时，应当取 得原合同对方当事人的同意或者及时通知对方 当事人。此外，法律、行政法规规定转让权利 或者转移义务应当办理批准、登记等手续的， 应依照其规定。（如转卖房屋等不动产）
• ②对保证人的效力。原则上保证责任并不受 债权让与的影响，另有约定的除外。
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• 对内（转让人与受让 人）
• 让与人合同权利 给受让人
• 从权利随主权利的移 转而发生移转(专属于 债权人自身的权利除 外)
• 权利的担保(权利无瑕 疵)
• 权利不得重复转让
• 有偿让与人/全部让与 人/先前让与人优先 PPT文档演模板
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• （二）合同转让的特征
• 1.合同的转让是合同主体变更。合同的转让通 常导致第三人替代原合同当事人一方，或者加 入到合同关系之中，成为合同当事人。
• 2.合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。 转让后的合同内容与转让前的合同内容具有同 一性。
• 3.合同的转让通常涉及两个相关的法律关系。 合同的转让涉及到原合同当事人双方之间的关 系，以及转让人与受让人之间的关系。
• 1.债权让与的对内效力，即债权让与对让
与人和受让人双方当事人的效力。
• 在债权全部让与的情况下，让与人脱离原债 权债务关系，受让人取代原债权人的地位， 享有原合同债权；债权部分让与的，原债权 人就转让的部分丧失债权，与受让人一起就 各自的部分，享有独立的债权。
• 让与人应当告知受让人有关主张债权的一切 必要情况，并对出让的债权及其从权利负有 权利瑕疵担保责任。
• 根据我国《合同法》第77条的规定，合同是当 事人双方协商一致的产物，因而合同的变更也 必须经过双方的协商，任何一方未经协商不得 单方变更合同内容，否则，将构成违约。
• 变更合同本身必须订立变更合同的合同。此种 合同也须经过要约和承诺阶段，符合民事法律 行为的生效要件，任何一方不得采取欺诈、胁 迫的方式来欺骗或强制他方当事人变更合同。
• 如果当事人没有形成一致的意思表示，则不能 变更合同。（注意：情势变更原则）
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• 3.合同内容的变化。合同的内容须发生变化， 否则不能构成合同的变更。无论变更哪些内 容，均需合同当事人明确约定，否则推定为 未变更。
• 如将买A物变为买B物属合同的实质性变更。 合同价款的变更，合同标的物数量的变更等 属非实质性条款的变更。
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• 3.让与的债权须具有可转让性。
• （1）根据合同权利的性质不得转让的权利
• ①根据个人信任关系而发生的债权，如雇佣人 对受雇人的债权、委任人对受托人的债权等。
• ②以选定债权人为基础发生的合同权利，如以 某个特定演员的演出活动、某个作家的创作活 动为基础所订立的演出合同、出版合同等。
• 1.当事人应当按照变更后的合同内容履行。 任何一方违反变更后的合同内容，都将构成 违约。
• 2.合同的变更没有溯及力。合同的变更只对 合同未履行的部分有效，对合同已经履行的 内容不发生效力。
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• 3.合同的变更对从权利的影响。
• 合同债权人和债务人之间变更合同的协议 不应对提供担保的第三人当然发生效力， 变更时双方当事人应取得担保人的同意， 且此种同意应通过书面的形式作出，否则 变更对第三人不发生效力。
• 3.合同的变更通常依据双方当事人的约定，也 可能基于法律的直接规定。
• 4.合同的变更只能发生在合同成立之后，尚未 履行或尚未完全履行之前。
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• 二、合同变更的要件
• 1.原有合同关系有效存在。合同变更是对已有 合同的改变，因此合同关系的有效存在是合同 变更的首要条件。
• 从此，陈某隔三差五便到黄某家里闹事，要求黄 某归还欠款。而黄某则明确表示，他就算有钱也 不会还给陈某。矛盾越演越烈，最终双方再次大 打出手，结果酿成一死一伤的悲剧。
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• 在案例二中，从现有的法律规定来看，陈某取 得债权是合法的。
• 但是，鉴于陈某与债务人黄某之间的特殊利害 关系，刘某转让债权给陈某的行为，显然是很 不妥当的，对于矛盾的激化，债权转让的行为 无疑起到了推波助澜的作用。大多数债务人从 感情上是不能接受这种转让行为的。
• 王某驾驶摩托车搭载同村好友李某行驶在公路 上，张某驾驶货车与之发生碰撞，导致摩托车 上的王某、李某当场死亡。交警认定：货车司 机张某承担事故的主要责任，摩托车驾驶员王 某承担次要责任，李某不承担事故责任。
• 事故发生后，货车司机张某与摩托车乘客李某 的家属在交警部门的主持下达成调解协议，张 某支付13万元的赔偿金给李某家属，而李某 家属放弃追究张某的刑事、民事责任，并将追 究王某法律责任的权利转让给张某。于是，在 王某家属向张某主张赔偿的时候，张某提出： 自己支付给李某家属的13万赔偿中，包含了 王某应当支付给李某的赔偿，应当从自己应给 付王某的赔偿中予以扣除。
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第六章合同的变更转让和终止
• 4.遵守法定的变更方式。《合同法》77条第2款 规定，法律、行政法规规定变更合同应当办理 批准、登记等手续的，依照其规定。
• 如果法律、行政法规对于合同变更的形式未作 强制性规定，当事人可以协商决定变更合同的 形式。通常情况下，变更合同的形式应当与原 合同的形式一致。
• 对外(对债务人) • 不得再向转让人履 行债务 • 负有向受让人作出 履行的义务,同时免 除其对原债权人所 负的责任 • 所享有的对抗原债 权人的抗辩权可以 对抗新债务人 • 抵销权
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• 三、合同义务的转让（债务承担）
• （一）债务承担概述
• 合同的债务承担，是指在不改变合同内容的 前提下，合同债权人、债务人通过与第三人 订立协议，将合同债务全部或者部分地移转 给第三人承担的法律行为，可以分为免责的 债务承担和并存的债务承担。