私募基金税务及筹划问题研究

私募基金税务及筹划问题研究
1
第一节
有限合伙制基金税收解析
由于国内早期私募股权投资和风险投资法律体系不完善， 可供选 择的组织模式有限，以及资金来源渠道单一，以政府资金、国有企业 和上市公司的资金为主， 较早成立的私募股权基金均采用单一的公司 制。如 1999 年 8 月成立的深圳市创新科技投资有限公司，2000 年 4 月成立的深圳达晨创业投资有限公司等。 外资基金则采取募资和上市 退出“两头在外”、离岸运作的模式。 2007 年 6 月 1 日生效的新《合伙企业法》增加了《有限合伙》 一章，确立了有限合伙企业的法律地位，使国内引入美英流行的有限 合伙制私募股权基金成为可能。 随着国内私募股权投资行业对有限合伙制熟悉和了解程度的加 深，越来越多的本土创投机构开始选择有限合伙制，保守、稳健的政 府引导基金也越来越多地选择参与有限合伙制基金。另外，与有限合 伙制私募股权基金盛行相呼应的是有限合伙制的证券投资基金也开 始大量出现，改变了信托制私募证券投资基金一枝独秀的局面。 国内外基金之所以大量采用有限合伙制的组织形式， 其中一个重 要原因就是有限合伙制在所得税层面避免了双重征税。 自上世纪九十年代引入私募股权投资以来， 我国就适时推出了多 种税收政策，对促进我国私募股权投资的发展发挥了重要作用。其中 关于所得税的相关规定对有限合伙制房地产基金来资基金的组织形式、注册地点、法律 架构设计等，更是直接关系到投资人退出时的收益，为业内所关注。 一、 合伙企业所得税基本规定的演变历程 有关合伙企业的所得税， 国家层面的主要法规政策及演变过程如 下： （一）16 号文 《国务院关于个人独资企业和合伙企业征收所得税问题的通知 （国发[2000]16 号） 》 （以下简称“ 16 号文” ） ，其主要规定为：从 2000 年 1 月 1 日起停止对合伙企业征收企业所得税，其投资者的 生产经营所得，比照个体工商户的生产、经营所得征收个人所得税。 16 号文在国家法规层面上首次确立了合伙企业不征收企业所得 税的原则。 （二）91 号文 《财政部、国家税务总局关于印发<关于个人独资企业和合伙企 业投资者征收个人所得税的规定>的通知（财税[2000]91 号） 》 （以下 简称“91 号文” ） ，其主要规定包括： （1）合伙企业每一纳税年度的 收入总额减除成本、费用以及损失后的余额，作为投资者个人的生产 经营所得，比照《个人所得税法》的“个体工商户的生产经营所得” 应税项目，适用 5-35%的五级超额累进税率，计算征收个人所得税。 （2）投资者的费用扣除标准，由各省、自治区、直辖市地方税务局 参照个人所得税法“工资、薪金所得”项目的费用扣除标准确定。投
4
对合伙企业除“利息、股息、红利”等对外投资收益以外的其他收入 在分配时是否同样保留其原有法律属性没有明确， 这也成为各地方政 府相关政策无法回避或刻意模糊之处。 （四）65 号文 就合伙企业税前扣除问题， 《财政部、国家税务总局关于调整个 体工商户个人独资企业和合伙企业个人所得税税前扣除标准有关问 题的通知（财税[2008]65 号） 》 （以下简称“65 号文” ）进一步规定： （1）合伙企业向其从业人员实际支付的合理的工资、薪金支出，允 许在税前据实扣除； （2）合伙企业拨缴的工会经费、发生的职工福利 费、职工教育经费支出分别在工资薪金总额 2%、14%、2.5%的标准内 据实扣除； （3）合伙企业每一纳税年度发生的广告费和业务宣传费用 不超过当年销售（营业）收入 15%的部分，可据实扣除超过部分，准 予在以后纳税年度结转扣除； （4）合伙企业每一纳税年度发生的与其 生产经营业务直接相关的业务招待费支出，按照发生额的 60%扣除， 但最高不得超过当年销售（营业）收入的 5‰。 65 号文就合伙企业层面发生的成本和费用的税前扣除标准在 91 号文的基础上进行了进一步细化和限制。 （五）159 号文 《财政部、 国家税务总局关于合伙企业合伙人所得税问题的通知 （财税[2008]159 号） 》 （以下简称“159 号文” ）第二条进一步规定： 合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人。合伙企业合伙人是自然人 的， 缴纳个人所得税； 合伙人是法人和其他组织的， 缴纳企业所得税。
3
资者的工资不得在税前扣除。 （3）投资者兴办两个或两个以上企业的 （包括参与兴办） ，年度终了时，应汇总从所有企业取得的应纳税所 得额，据此确定适用税率并计算缴纳应纳税款。 （4）投资者兴办两个 或两个以上企业的，企业的年度经营亏损不能跨企业弥补。 91 号文规定合伙企业可以在税前扣除成本、费用及损失以及具 体的比例或金额限制，从而明确投资者应纳税所得额的计算方法。91 号文还规定了投资者兴办多个合伙企业的情况下， 应纳税所得额应当 汇总计算，但经营亏损却不能跨企业弥补。通常认为这一规定不利于 鼓励投资者投资多个基金，因而也不利于专门投资于基金的基金 （Fund of Fund）的发展。 （三）84 号文 《国家税务总局关于 《关于个人独资企业和合伙企业投资者征收 个人所得税的规定》执行口径的通知（国税函（2001）84 号） 》 （以 下简称“84 号文” ） ，其主要规定为：合伙企业对外投资分回的利息 或者股息、红利，不并入企业的收入，而应单独作为投资者个人取得 的利息、股息、红利所得，按“利息、股息、红利所得”应税项目计 算缴纳个人所得税。 84 号文首次就自然人合伙人就合伙企业“利息、股息、红利” 等对外投资收益分配所得可以保留其原有法律属性计算缴纳个人所 得税，同时部分地确定了合伙企业“先分后税”的原则，因而在一定 程度上体现了合伙企业所得税“透明体”的特点，成为各地方政府出 台的鼓励基金发展的税收政策中的竞相援引的条文。但是，84 号文
5
159 号文首次针对法人和其他组织作为合伙企业合伙人的情形 下所得税问题做出原则性规定，并正式确定“先分后税”的原则。但 是， 159 号文就合伙企业从被投资企业取得的不同类型的所得在向合 伙人分配时其性质是否保持不变这一问题仍未给出明确答案。因此， 在合伙人是法人和其他组织的情况下， 是否必须就合伙企业从被投资 企业取得的股息、 红利等权益性投资收入进行分配时的所得缴纳企业 所得税，似乎并不明确。非但如此，159 号文笼统规定“合伙人是法 人和其他组织的，缴纳企业所得税” ，似乎意味着法人和其他组织从 合伙企业取得的所有收入（包括股息、红利等权益性投资收益）均应 缴纳企业所得税，这在理论和实务上都造成了一定的混淆。 （六）62 号文 《财政部、国家税务总局关于调整个体工商户业主、个人独资企 业和合伙企业自然人投资者个人所得税费用扣除标准的通知（财税 [2011]62 号） 》 （以下简称“62 号文” ）明确：合伙企业自然人投资者 的生产经营所得依法计征个人所得税时， 投资者本人的费用扣除标准 统一确定为 42000 元/年（3500 元/月） ；投资者的工资不得在税前 扣除。62 号文只是在 91 号文的基础上，根据 2011 年个人所得税 法的修改，相应地调整自然人投资者的费用扣除标准。