经济法-公司法

第一节公司法概述一、公司的概念和种类（一）概念及特征1.概念：公司是依照公司法设立的以营利为目的的企业法人。

2.公司具有以下特征：（1）公司是依照《公司法》设立的社会经济组织。

（2）公司是以营利为目的的企业法人。

（3）公司有独立的法人财产，享有法人财产权。

（4）公司的所有权归股东共同所有，公司最终由股东共同控制。

（二）种类·所承担责任划分1．有限责任公司（封闭性）指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担有限责任的公司组织形式。

特征：(1)有限责任公司是人资两合公司。

(2)有限责任公司实行资本金制度。

(3) 股东人数有上限(50以下)。

(4)不能公开募股，不能发行股票；不必向社会公开披露财务、生产、经营管理等信息。

(5)组织机构设置的灵活性；设立程序的简便性。

2.股份有限公司（开放性）指全部资本由等额股份构成并通过发行股票筹集资本，股东以其所认购股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。

特征：(1)资本划分为等额股份。

(2)可以通过发行股票筹集资本。

(3)股东人数不限。

发起人数：2-200人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

(4)股票可以自由转让。

(5)生产经营以及财务要公开。

3．无限责任公司。

4．两合公司。

·注意分公司与子公司区别：（1）公司可以设立分公司。

设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。

分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

（2）公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

说明：分公司是公司的分支机构，不是严格意义上的公司。

例：母公司与子公司：微软（中国）有限公司 /微软中国区（子公司）总公司与分公司：美国友邦保险有限公司北京分公司二、公司法的概念及特征(一)公司法的概念公司法是规定公司的设立、组织与活动的法。

广义的公司法是指国家关于公司的设立、组织与活动的各种法律、法规和规章的总称。

狭义的公司法是指关于公司的设立、组织与活动的单个法律。

(二)公司法的特征1．公司法是一种组织法。

2．公司法是一种行为法。

3．公司法是一种强制性规范较多的法律。

·公司参与人：投资者-股东（大股东与小股东）劳动者-职工管理者-董事（会）、经理（层）和监事（会）债权人公司法存在的主要价值就是保护公司参与人中的弱势群体，即债权人、（小）股东和职工。

严格来说，债权人不是公司参与人，但很容易成为股东滥用有限责任的受害人，因此需要公司法保护，这是有限责任制度本身所隐含着的问题。

三、公司的设立登记程序1、申请名称预先核准（预先核准的公司名称保留期为6个月）·法律链接：《企业名称登记管理条例》第6条规定：“企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或近似。

”预先核准公司名称保留期为6个月。

因此，在预先核准期内，其他企事业单位、机关团体等都可以提出异议，工商管理局根据相关规定，作出裁决。

2、申请设立登记·设立有限责任公司的，应由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。

·设立国有独资公司的，应由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作为申请人，申请设立登记。

·设立股份有限公司的，应当由董事会向公司登记机关申请设立登记。

以募集方式设立股份有限公司的，应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。

3、分公司登记·分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。

分公司不具有企业法人资格。

4、公司的变更登记和注销登记·变更登记：公司的名称、住所、法定代表人、股东、注册资本、实收资本、经营范围、修改公司章程等发生变化；公司因合并或分立而存续时。

·注销登记：公司终止时，公司清算组织应当自公司清算结束之日起30日内依法向原办理设立登记的工商行政管理机关办理注销登记；注销登记是公司终止的法律标志；吊销《企业法人营业执照》和《营业执照》的公告由公司登记机关发布公司资本三原则1.资本确定原则：是指公司设立时应在章程中载明公司资本总额，并由发起人认足或缴足，否则公司不能成立。

该原则的具体体现就是对各种公司都规定了最低注册资本。

我国现已经取消了关于最低注册资本的规定。

2.资本维持原则（capital maintenance）：又称资本充实原则，指公司在存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产（资本资产名副其实）的原则。

其立法目的是为了防止公司资本（资产、财产）的实质减少，保护债权人的利益，同时也为了避免股东对公司盈利的过度分配，确保公司业务活动的正常进行。

3.资本不变原则：资本不变原则是指公司的资本额一经确定，非经法定程序不得随意变更的原则。

这里所谓不变，并非资本的绝对不可改变。

资本不变原则是为了防止公司任意减少资本，造成公司清偿能力降低从而损害债权人利益，或公司任意增加资本，使股东承担过多的风险，损害了股东的利益。

四、公司的基本权利和义务：（一）公司的基本权利1、民事权利：公司以其全部法人财产权，依法享有民事权利。

2、民主自营权利：公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏。

3、投资权：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。

4、分支机构设置权：分公司和子公司（二）公司的基本义务1．民事责任。

民事责任，即公司违反法律规定或约定的义务应承担的责任，主要是财产责任，如赔偿损失、支付违约金等。

2．守法守德，承担社会责任。

接受政府和社会公众的监督。

3．保护职工权益。

公司必须保护职工的合法权益，依法与职工签订劳动合同，参加社会保险，加强劳动保护，实现安全生产。

培训职工。

4．支持工会活动。

5．公司应当为党组织的活动提供必要条件。

第二节有限责任公司一、有限责任公司的成立1．股东符合法定人数。

（50人以下）2．有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。

(1)注册资本：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

(2)出资方式：货币、实物、知识产权、土地使用权；可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。

（注：“经营权”-可出资与“特许经营权”-不可出资；劳务、信用、自然人姓名不可出资）非货币财产：评估作价：财产权转让手续3．股东共同制定章程4．有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。

5．有公司住所。

案例：出资形式-A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产，其中：A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元，B从银行借款20万元现金作为出资，C原为一家私营企业的家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。

A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。

请问：（1）本案包括哪几种出资形式？请分析A、B、C的出资效力。

（2）甲公司能否成立？为什么？[分析]：（1）本案例中有三种出资形式：即实物，现金，无形资产。

其中：A的出资为实物出资，符合我国《公司法》的规定；B虽然是从银行借的资金，当并不影响其出资能力，故属货币出资，符合我国《公司法》的规定；C的出资是无形资产，但我国《公司法》第27条只规定知识产权等可以用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资，以管理能力作为出资我国《公司法》上没有规定。

（2）甲公司可以成立。

因为作为有限责任公司的注册资本由公司章程规定，C的出资虽然不符合公司法要求，A、B出资形式合法，股东人数也符合规定（24条：50个以下）二、有限责任公司的组织机构(一) 有限责任公司的股东会1. 股东会：由全体股东组成。

（1）股东的权利：股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等的权利，以及查阅、复制权。

（2）股东的义务：①足额缴纳所认缴的出资；②依其所缴的出资额承担公司债务；③公司办理工商登记手续后，不得抽回出资；④公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

⑤公司章程规定的其他义务。

2.股东会的职权：（决策机构）·决定公司的经营方针和投资计划；·选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；·审议批准董事会的报告；·审议批准监事会或者监事的报告；·审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；·审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；·对公司增加或者减少注册资本作出决议；·对发行公司债券作出决议；·对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；·修改公司章程；·公司章程规定的其他职权。

3.股东会决议特别决议：经代表2／3以上表决权的股东通过。

·增加或减少注册资本、公司的合并与分立、解散与清算或变更公司形式、修改公司章程等决议。

一般决议：经代表1／2以上表决权的股东通过。

·股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。

4．股东会的形式定期会议：按照公司章程规定的时间召开。

临时会议：代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。

（二）有限责任公司的董事会和经理（执行机构）1．董事会：3－13人(1)董事会是公司股东会的执行机构。

(2)董事会的职权（47条）：·召开股东会会议·制定重要方案(3)董事会的召开。

2．有限责任公司的经理（50条）(三)有限责任公司的监事会1．有限责任公司监事会的组成。

其监事的任期每届为3年，职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。

董事、高级管理人员不得兼任监事。

2．有限责任公司监事会的职权。

（54条）三、一人公司和国有独资公司（一）一人公司1.含义：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。

2.特征:（1）其投资主体是一个自然人和法人；（2）一人公司的股东仅以出资额为限对公司承担有限责任；（3）公司有独立的法人资格，股东人格与公司人格是相分开的。

3．一人公司的特别规定:（1）不设股东会。

凡需由股东会决议之事项应由股东作出，并应采用书面形式，由股东签字后置备于公司。

（2）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司；该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

（3）一人有限责任公司在登记时应注明“一人独资”，且应在公司营业执照中载明。

（4）年度财务报告要审计。

4.法人资格例外：股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任（二）国有独资企业1.国有独资公司的概念：指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。