论我国刑法中的营利目的构成要件
论我国犯罪构成理论评析
论我国犯罪构成理论评析论文摘要：犯罪构成理论是近年刑法理论研究非常活跃的一块领地。
针对有关这一理论的批判和争议，本文从犯罪构成概念界定，中外犯罪构成理论比较，我国犯罪构成理论特点分析等三方面，在总体上肯定我国当前的犯罪构成理论，指出这一理论符合国情。
论文关键词：犯罪构成；犯罪概念；犯罪构成理论犯罪构成理论是当代刑法理论中的核心内容，被认为是刑法理论皇冠上的宝石，是刑法理论水平的重要标志。
我国刑法学的传统犯罪构成体系移植于前苏联刑法理论，由犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面四要件构成。
近年来，刑法学界许多学者对这一犯罪构成体系进行了批评，呼吁引进当代西方国家的犯罪构成体系。
这些批判和争议有可能引起相关理解歧义乃至执法困惑，为此，有必要根据我国的实际情况，正确阐释和分析我国的犯罪构成理论，并对它做出一个合理而公正的评价。
一、犯罪构成及其与犯罪概念的关系研究我国刑法中的犯罪构成理论，首先涉及到对犯罪构成的概念该如何界定的问题。
犯罪构成概念的正确界定，直接关系到如何评价犯罪构成的作用和地位。
构成要件虽源于刑法学，但在今天，已经超出了刑法学领域，成为法学上一般概念，一般法学上，为使一定的法律效果发生而将法律上所必要的事实条件的总体，称之为“法律上的构成要件”。
大陆法系中的构成要件仅仅是犯罪成立的一个条件，而在我国，犯罪构成又称为犯罪构成要件，实际上就是犯罪成立的条件，可以说犯罪构成要件是犯罪成立条件的总体。
我认为可以理解为犯罪构成是犯罪成立的充分必要条件，它解决的是定性和定量的问题，并侧重定量；而犯罪概念解决的是定性的问题。
犯罪构成说明的是需要确定具备哪些类型化的事实条件才可以将某一特定行为评价为犯罪。
犯罪构成理论在刑法学的理论体系中占有核心地位。
正如有学者指出，“当人们将犯罪当作规范现象来考察时，即作为一种符合法律规定的事实来考虑，就必须分析犯罪的不同侧面，因为它们各自具有不同的意义。
” 如何理解犯罪构成的属性，理论界有不同的学说，我认为以下三种学说具有代表性，下面作一简要概括：(1)法律说。
论我国刑法中“徇私”的含义(一)
论我国刑法中“徇私”的含义(一)关键词:徇私/徇单位之私/徇私舞弊犯罪内容提要:我国现行刑法中直接涉及徇私的罪名有20个之多，都属于与职务有关的渎职型犯罪，因而徇私的含义也应该从这点考虑。
从词源上看，徇私在刑法中的意义即为谋私，其追求私利的目的性非常明确，只是谋私的手段可以多种多样，但这种私利的内容非常广泛，不仅包括财物，还包括各种非财产性不正当利益。
徇私既包括徇私利，也包括徇私情。
同时还包含徇单位之私之意。
1997年修订刑法在某种意义上说可谓一次典型的法典编纂，徇私舞弊罪即是一个例证。
在刑法修订之前徇私舞弊罪的内容被分别规定在数量众多的单行刑法和附属刑法中而略显零乱，因而最高人民检察院曾于1996年6月4日颁布了《关于办理徇私舞弊犯罪案件适用法律若干问题的解释》，以将这些零乱的内容汇集起来。
1997年刑法对徇私舞弊罪的立法编纂采取的是取消徇私舞弊罪罪名，简单地将原先规定的因徇私舞弊而发生的各种渎职犯罪行为分别规定为不同罪名的做法。
这些罪名大多是将徇私或者徇私舞弊作为其必要构成要件的，而并非有学者所言“它们都把徇私舞弊作为犯罪的构成要件”。
①其实，在涉及徇私的罪名中，有两个条款即刑法第168条第3款和397条第2款是将徇私舞弊分别作为国有公司、企业、事业单位人员失职罪与国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪，滥用职权罪与玩忽职守罪的加重处罚情节予以规定的。
这种立法在笔者看来，是考虑到这些罪名当然不可能列举穷尽，可能还有许多具体的徇私舞弊犯罪被遗漏，对那些未予规定的徇私舞弊犯罪行为即可以适用刑法这两个条款的规定。
基于这种立法，我国现行刑法中“徇私”一词出现的频率就非常之高，直接涉及徇私或者徇私舞弊的罪名一共有20个之多。
既然涉及到徇私，当然与职务行为有关，与职务无关的行为很难想像能够有徇私的可能，因而这些罪名均属于渎职型犯罪，②除了国有公司、企业、事业单位人员失职罪与国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪，徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪，接送不合格兵员罪之外，其他罪名均属于国家机关工作人员渎职型犯罪。
刑法中的目的要素
刑法中的目的要素主观目的要素纳入犯罪构成之中是对犯罪圈的合理限缩，主观目的是一种超越或高于主观故意与客观行为，并实际支配着主观故意与客观行为的特殊要素。
它处于犯罪产生之前，整体支配犯罪的产生、发展和结束。
因此无法单独通过客观方面来对主观目的进行认定，而需要借助其他事实。
因为主观目的对行为人所实施行为的具有实际支配性，所以犯罪客观方面的行为事实同样是主观目的的客观化表现，并不能认为主观目的是一种没有客观事实对应的纯粹的心理活动。
在大陆法系的刑法理论中，德国刑法学者August Hegler提出，“目的犯中的目的等要素，只要单纯存在于新闻人的内心即可，不要求客观上存在与之对应的客观要素(即不要求客观上已经实现了主观目的)”[1]，由此而引出了主观超过要素的这一概念。
威尔策尔将目的性引入刑法视野内的行为之中，将人的主体意志呈现出来，发现了主观的违法要素，并引发了故意、目的是否属于构成要件要素的争论。
有论者认为“故意的内容与构成要件客观要素的内容是一致的，换言之，构成要件的客观要素规制着故意的内容……但是，目的犯中的目的，则不要求存在与之相对应的客观事实”[2]①，并认为“我国刑法中的目的犯中的目的，也是主观的超过要素”[3]②。
但是，无论目的是否是一种超过的主观要素，其都属于犯罪构成要件中主观方面的内容，属于犯罪构成要件的一部分。
同时，主客观相统一原则作为我国刑法理论中的一项基本原则，必然要对犯罪构成要件下的主客观事实起作用，那么，目的犯中的目的是否属于找不到对应的客观事实的主观超过要素则需要进一步分析才能得出结论。
一、目的概念之解析何谓目的?目的行为理论的倡导者威尔策尔认为人的行为是对目的活动的执行，目的性活动是被人有意识地引向目标的一种作用，其根据在于人对因果关系的认识，基础则是意志能力。
[4](一)目的概念目的并不仅仅是一种预见或者目标的引导，其根本上是人的需要，是人的生理上的或者心理上的需要。
构成要件行为概念
构成要件行为概念一、引言在法律领域，构成要件是指在特定法律规定下，使某一法律条款适用的必备条件。
构成要件的概念在很多法律体系都有相应的应用，例如刑法、民法、商法等。
本文将围绕构成要件行为概念展开探讨，深入分析其起源、种类、要素以及适用情况。
二、构成要件行为的概念起源构成要件行为的概念起源于法律学的发展过程中，是为了明确法律条款的适用范围，确保司法裁决的准确性和公正性。
随着社会的发展和法律的不断完善，构成要件行为的概念也得到了进一步的深化和扩展。
三、构成要件行为的种类1. 客观要件行为客观要件行为是指构成要件中的客观要素，也就是事实存在的一种要求。
在刑法中，例如故意犯罪的构成要素中就包括了实施犯罪行为，即客观要件行为。
客观要件行为的存在与否可以通过客观事实来判断。
2. 主观要件行为主观要件行为是指构成要件中的主观要素，也就是作为主体的个人或组织在行为中的一种要求。
例如，在刑法中，故意犯罪的构成要素不仅包括实施犯罪行为，还要求犯罪主体有明确的犯罪动机和故意犯罪的目的。
四、构成要件行为的要素1. 事实存在要素事实存在要素是构成要件行为的基础，也是判断是否满足构成要件的前提。
在刑事案件中，例如杀人罪的构成要素之一就是被害人的死亡，这是一个明显的事实存在要素。
2. 意志表示要素意志表示要素是构成要件行为中的主观要素，它包括了行为主体在行为中的意图和目的。
在刑事案件中，意志表示要素是判断犯罪主体故意行为的关键。
例如，盗窃罪的构成要素之一就是犯罪主体有盗窃的明确意愿和目的。
3. 法定要素法定要素是指构成要件行为根据相关法律规定所应包含的特定要素。
在不同的法律领域中，根据相关法律条款的规定，构成要件行为的要素也会存在差异。
例如，在合同法中，要求合同的订立要有合法的订约意愿和明确的合同内容，这些都是构成要件行为中的法定要素。
五、构成要件行为的适用情况构成要件行为的适用情况取决于具体的法律规定和事实情况。
根据不同法律领域的规定，构成要件行为的适用可以是相对灵活的，也可以是相对严格的。
论刑法典中的“牟利”、“营利”与“谋利”
论刑法典中的“牟利”、“营利”与“谋利”作者：高琳来源：《学理论·中》2014年第02期摘要：通过探讨“牟利”、“营利”与“谋利”三个词在日常语言语义层向、法律语言语义层向存在的异同，来了解日常语言语义与专业（法律）语言语义之间的关系。
在刑法文本中，“牟利”一般为“以牟利为目的”；“营利”，一般为“以营利为目的”；“谋利”一般表述为“为某某谋取利益”。
关键词：牟利；营利；谋利中图分类号：D92 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2014）05-0107-02“法律是被语言所建构的。
”[1]135立法是一种艺术，其中如何恰如其分地将某种立法意图通过语言表达出来，对于司法适用具有重大的意义。
因而刑法用语应保持专业性、统一性、严谨性与确切性[2]。
但“语言是个人自我的表述”[1]133，“没有人使用所谓的语言是要将语言的使用严格地确定，尤其是立法者的语言，在几乎所有的案例中，均不太精确。
”[1]132立法语言的不精确性在我国刑法文本的用语中有大量的体现，例如，刑法文本中存在“买卖”、“贩卖”、“倒卖”、“经营”、“销售”、“出售”、“出卖”、“购买”、“收买”、“收购”等语义上均与市场交易行为相关[2]，但这些语义相似的词语在不同的刑法条文中却往往存在其特有的规范意义或者往往只能适用于特有的规范语境。
本文将要揭示“牟利”、“营利”、与“谋利”三个相似的日常用语在刑法文本的规范变异效应，以探讨日常语言语义与专业（法律）语言语义之间的关系[1]137。
一、日常语言语义层向（一）牟利从日常语言语义层向来看，“牟利”，一般指运用不正当甚至非法的手段取得利益，是一个贬义词，其贬义色彩来源于“牟”字。
在古代汉语里，“牟”通“蛑”，即“蟊”，是一种吃禾苗根的害虫；引申作动词用，比喻贪婪地获取，不择手段地侵夺。
例如，《汉书书·景帝纪》：渔夺百姓，侵牟万民[3]。
现代用法有“牟取暴利”，是指在销售商品和提供劳务的过程中，赚取过高的利润，或者通过不正当的行为签订获取暴利的合同以及通过抬价收受暴利等行为[4]。
构成要件和要素有哪些
构成要件和要素有哪些
在法律和其他领域中，构成要件和要素是指达成某种结论或作出某种判断所必需的条件、要求或因素。
构成要件和要素的确定对于正确理解和适用各种规定非常重要。
以下是一些常见的构成要件和要素：
1. 主体要素
主体要素通常指参与某种行为或交易的主体身份等要素。
比如在合同中，参与方的主体要素是签约的双方；在犯罪法中，主体要素指的是犯罪行为的实施者。
2. 客体要素
客体要素是行为或交易的对象或具体情形。
在合同中，客体要素是合同订立的标的物或服务；在刑事犯罪中，客体要素指犯罪行为直接对应的对象。
3. 法定要件
法定要件是指法律规定必须具备的要素。
例如，在签订合同时，法定要件可能包括意思表示真实、具备完全民事行为能力等。
4. 行为要素
行为要素是指导致结果发生的行为或过程。
在追究责任时，行为要素通常包括行为的故意或过失、行为的主体等。
5. 结果要素
结果要素是指某种行为或情形导致的后果。
在刑事案件中，结果要素可能指犯罪行为造成的实际危害或损害。
6. 原因要素
原因要素是导致某种结果发生的导火索或因素。
在责任认定中，原因要素可能指导致事故发生的根本原因或诱因。
7. 动机要素
动机要素则是行为人做出某种行为的内在动机或目的。
在刑事案件中，动机要素可能被视为判断行为人心理状态的重要依据。
总的来说，构成要件和要素在各种法律和非法律领域中都扮演着至关重要的角色。
仔细分析和确认构成要件和要素是正确理解和运用法律规定的前提，同时也有助于准确判断事实和推断结论。
[论文]刑法犯罪四个构成要件
![[论文]刑法犯罪四个构成要件](https://img.taocdn.com/s3/m/908f877a80eb6294dc886c42.png)
则规定的直接威胁或侵害某种具体社会关系 而为完成该种犯罪所必须的行为
非实行行为：对实行行为起制约、补充和从 属作用的危害行为
1、犯罪预备行为 2、刑法分则条文规定的成立某种具体犯罪
所必需的行为实行终了以后，继而发生的其
（二）构成要件行为之单复 行为的单复指某种具体的犯罪构成要件
。
1、它是犯罪构成客观要件的重要组成部分 ，同犯罪客体有直接的联系
2、犯罪客观方面是犯罪心理态度的客观外
3、犯罪客观方面在犯罪构成的四个方面中 居于主导地位，危害行为是一切犯罪构成 要件的核心要件。
说明犯罪客观方面的事实情况有六个： 危害行为、危害结果、（含危害行为于危 害结果之间的因果关系）特定犯罪时间、 特定犯罪地点、特定犯罪方法、特定犯罪 前提。
受损害的情况，与刑法所保护的某种
社
会关系有密切联系。
3、具体的人或物必须是合法的
（二）犯罪对象的分类
1、按犯罪对象的外在表现形式，分为人、 物
2、按犯罪对象是否特定，分为特定犯罪对 象
与非特定犯罪对象
3、按犯罪对象是否构成犯罪的必要条件， 分为法定的犯罪对象与非法定的犯罪对象
4、按每一种犯罪的犯罪对象的多少，分为 单一犯罪对象与复杂犯罪对象
修正的犯罪构成：以基本的犯罪构成为前提 ，适应犯罪行为的各种不同犯罪形态，而对 基本的犯罪构成加以某些修改变更的犯罪构 成
（二）独立的犯罪构成与派生的犯罪构成
（犯罪构成中行为的社会危害性程度）
独立的犯罪构成：刑罚条文对具有通常社会
（三）叙述的犯罪构成与空白的犯罪构成 （四）完结的犯罪构成与待补充的犯罪构成 （五）简单的犯罪构成与复杂的犯罪构成 简单的犯罪构成：刑法条文规定的犯罪构
构成要件的概念与构成要件的理论
构成要件的概念与构成要件的理论〔日〕西原春夫〔摘要〕从客观和主观两个方面来说明犯罪成立条件的作法并非社会主义国家特有的方法。
事实上,从罗马法开始直到19世纪中叶各国刑法理论都是如此。
而将犯罪视为符合构成要件的违法有责行为的德日犯罪论体系则起源于19世纪中后期,其中居核心地位的构成要件理论经历了几次大的修正。
促使德日构成要件理论发生重大转变的关键在于新康德主义哲学的影响。
德日犯罪论体系在限制国家刑罚权方面具有优势。
〔关键词〕构成要件概念理论新康德主义一、前言(一) 刑法最大的任务在于明确应当被科处刑罚的行为的范围。
它一方面通过向人民预告实施何种行为就会被科处何种刑罚, 使其针对想实施违法行为的动机来形成反对动机, 从而使其放弃想实施违法行为的念头(犯罪抑止机能) 。
但是, 另一方面, 它同时又禁止国家对法律没有规定的行为科处刑罚, 防止国家侵害人民的权利(人权保障机能) 。
然而, 将应受刑罚处罚的行为称为犯罪是世界共通的理解, 任何一个国家的刑法与刑法学都是围绕什么行为能被称为犯罪而发展起来的。
因此, 刑法学中最重要的领域是明确将什么作为犯罪的犯罪论。
(二) 不过, 关于将什么作为犯罪, 存在各种各样的说明方法。
中国直到最近似乎才提倡各种各样的见解, 但是, 我听说现在仍然有力的见解所遵从的, 是分为客观的方面与主观的方面、比较平面地说明犯罪这种一般在社会主义国家所见的看法。
这是社会主义国家独特的方法吗? 也就是说, 这种说明是最适合社会主义法制的吗? 对中国而言, 这是一个有趣的问题点吧。
只是, 我想在此先指出一点, 历史地看, 并非是社会主义国家诞生之后才在人类历史上出现这种方法。
实际上, 以古罗马法的解释为基础而发展起来的中世纪以来的德国普通法(Gemeinrecht) 的传统, 直到19世纪中叶, 都是分为“客观的归属与主观的归属” ( imputatio facti与imputatio iuris) 两个方向, 来判定某种事实能否说是犯人的“过错”。
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我 国 刑 法 分 则 有 的 地 方 使 用 “ 营 利 ”， 而
用“牟利”。例如：刑法第二百一十八条销售 有的地方却使用“牟利”。那么，“营利”与
侵权复制品罪、第三百零三条赌博罪、第二百 “牟利” 的含义是否一致呢？
一十七条侵犯著作权罪、以及第三百八十四条
在 《现 代 汉 语 词 典》 中 ， “ 营 利 ” 的
有制定法，或者行使法院创制刑法原则的权 作为犯罪构成要件，只是在表述上不尽相同，
力。由此可见， 《模范刑法典》 是美国刑法领 比方说“以营利为目的”、“意图获得报酬或
域的支柱，它反映了当前美国刑法之状况。故 主要是为了获得报酬”、“为获得财产利益，
本文仅对作为具有领头作用的 《模范刑法典》 收取高额费用或其他报酬”等。纵观德国刑法
法典》 是美国刑法法典化最成功样板，而美国
首先，德国法律彰显了它成文法的特色，
近三分之二的州刑法典都是以其为蓝本而制定 在刑法典中对营利型犯罪的立法较为详细全
的。不仅如此，许多法庭意见还引用 《模范刑 面。各法条除了第 352 条是以“营利行为”作
法典》 及其注释作为有说服力的权威来解释现 为犯罪构成要件外，其他均是以“营利目的”
为犯罪构成要件之比较研究
235 条诱拐未成年人罪的第 4 款第 2 种情形：
犯罪构成是决定某一行为是否构成犯罪的 为获取报酬而行为或故意为此等行为，意图是
标准，是犯罪概念的具体化，在犯罪论中占有 自己或他人获利的；第 236 条买卖儿童罪的
极其重要的作用。犯罪构成要件具有说明法益 1、2 款：为获得报酬或意图使自己或他人获
以“营利行为”作为犯罪构成要件外，其他的 的，其最大特色是犯罪类型的概括性与法定刑
均以“营利目的”作为犯罪构成要件。从犯罪 的宽泛性。在该刑法典中，也有对“营利型犯
构成来看，也正是由于“营利目的”这一“一 罪”的不少规定。例如：第 225 条：以营利、
锤定音”的关键因素，而使该行为变成犯罪。 猥亵或者结婚为目的，略取或者诱拐他人的；
（一） 我国刑法分则对“营利型犯罪”的 伐的林木罪的“以牟利为目的”这一构成要
一般规定
件，2006 年 《刑法修正案 （六）》 取消了原刑
我国刑法分则存在许多 “营利型 犯罪 ”， 法第一百八十七条的“牟利目的”构成要件。
但该类法条对“营利型犯罪”的描述却并非完
（二） “营利”与“牟利”的含义辨析
全统一，有些地方使用“营利”，有些地方使
以营利为目的构成的目的犯应当是因为具有了 行为收取高额费用或其他报酬的。
“营利目的”因而达到了严重的社会危害性，
（二） 日本刑事立法中关于“营利型犯罪”
所以才构成犯罪。
的法律规定
我国刑法分则中规定的 “营利型 犯罪 ”，
日本作为大陆法系国家，成文法起着主导
除了第三百八十四条挪用公款罪第二种情形是 作用。日本刑法典是以德国刑法典为样板制定
信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设 之意；“牟利”一词意指取得的利益超出了应
施而使用而构成盗窃罪、第一百七十五条高利 该获得的，一般形容贪婪的攫取巨大利益，违
收稿日期：2013- 5- 10 基金项目：2010 年湖南省教育厅项目“市场经济条件下营利型目的犯与营利型行为犯出罪研究”（10C0874）。 作者简介：黄舜涛（1976- ），男，湖南商学院讲师，中南大学法学院 2011 级经济法学博士研究生，主要从事刑法学研究。
2013 年 10 月 第第 255期卷 第 5 期
湖南警察学院学报 Journal湖o南f H警un察an学Po院lic学e A报cademy
Oct. 2013 V2o0l.1235年 N10o.月5
论我国刑法中的“营利目的”构成要件
黄舜涛
（湖南商学院，湖南 长沙 410205）
摘 要：“营利型目的犯”是我国刑法中一类特殊的犯罪，“营利目的”是构成该类犯罪必不可少的要件。决定能
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刑事法学
黄舜涛
论我国刑法中的“营利目的”构成要件
反道德，甚至法律。一般认为“营利”与“牟
（一） 德国刑事立法中关于“营利型犯罪”
利”在含义方面彼此接近，甚至在某些条件下 的法律规定
可以相互替代，两词仅仅是在价值判断上有褒
德国是典型的大陆法系国家，其法律发展
贬之分，前者是中性词，而后者则具有贬义。 史是大陆法系形成过程中的重要部分。而我国
罪构成要件，属于结果犯。但美国去“营利目 或者是否构成某种特定性质犯罪的功能。
的”构成要件的大体立法趋势是符合世界各国
进行分析。 《模范刑法典》 虽然是美国刑法学 典中的这些营利型目的犯，其营利目的本身就
的智识焦点，但考虑到各州的具体情势各不相 基于一个犯罪的行为上，而营利目的更多的只
同，在立法方面难以统一，因而在某些方面的 是影响到量型，并不改变定罪的性质，所以
立法上有所保留，该法典的内容也没有上文所 “营利目的”并不作为犯罪构成要件。本文认
法并未对此予以区别对待，笔者认为它不仅是 展，刑法对部分目的犯的设置也发生了改变，
一个刑事立法问题，也影响到我国市场经济的 逐步取消了“营利、牟利目的”作为构成要
进一步发展，我们应予重视。
件，如 2002 年 《刑法修正案 （四）》 取消了原
一、“营利”在我国刑法中的界定
刑法第三百四十五条第三款非法收购盗伐、滥
时，德国和美国分别是典型的大陆法系和英美
美国是典型的英美法系国家，也是一个联 法系国家，而日本则兼具两个法系的特色偏大
邦制国家，美国五十个州和联邦政府均有各自 陆法系。因此，在不同的法学背景和国情下，
的刑法典，每一部与其他五十部皆不相同，所 三个国家对“营利型犯罪”的立法也各具特
以在刑事立法方面较其他国家复杂。 《模范刑 色。
那么国外对相关犯罪是否也与我国一样要求具 第 247 条：为他人处理事务者，出于为自己或
有“营利目的”呢？
第三者谋取利益，或者损害委托人利益的目
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第5期
湖南警察学院学报
2013 年 10 月
的，实施违背其任务的行为,给委托人 （本人） 求必须“出于商业利益或个人的经济利益目
造成财产上的损害的；第 186 条第 2 款：开设 的”，而仅要求犯罪人“故意”侵犯他人版权
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刑事法学
黄舜涛
论我国刑法中的“营利目的”构成要件
243.2 条的第 1 种情形，且该法条不同于德国 营利目的是营利型目的犯的犯罪构成要件之
和日本以“营利目的”作为犯罪构成的目的 一，是判断罪与非罪、此罪与彼罪的犯罪构成
犯，而是将“获取经济利益”这一结果作为犯 主观方面要件要素之一，承担着决定罪与非罪
的、营利行为，也有非法的营利目的、营利行 八十四条挪用公款罪第二种情形要求具有“挪
为，而合法的营利目的、营利行为既符合社会 用公款进行营利活动”作为构成要件外，其他
道德也符合市场经济内在要求，其本身并未加 均直接将“以营利为目的”或“以牟利为目
重前一违法行为的社会危害性，但我国现行刑 的”作为构成要件。另外，随着社会经济的发
挪用公款罪之第二种情形，均用的是“营利”； “营”是谋取的意思；“营利”只作动词，意
但第一百五十二条规定的走私淫秽物品罪、第 为谋求利润，是指通过经营谋取利润的所有过
二百二十八条非法转让倒卖土地使用权罪、第 程，着重强调的是谋取利润的目的性，并不意
二百六十五条盗接他人通信线路、复制他人电 味着一定获利。“牟利”的“牟”则多所求取
否成为犯罪构成要素的标准，应当是该要素对于社会危害性有无与大小的影响以及对于该犯罪的定型。立法上应将
作为构成要件的“营利目的”进行合法与非法的区分，合法的“营利目的”具有合道德性，是市场经济的内在要求，其本
身并未加重前一违法行为的社会危害性，故而在构成要件上应予取消，也是世界刑事立法之趋势。
关键词：营利目的；构成要件；社会危害性
提到的德国刑法典、日本刑法典那么全面，在 为这种立法规定相对而言是比较合理的。
对 《模范刑法典》 中的“营利型犯罪”进行研
其次，作为法律特色别具一格的日本，由
究时，内容也不尽详实。其中，第 243.2 条的 于其刑法典是以德国刑法典为样板制定，其中
第 1 种情形：公务员通过自己或者自己所属政 多少有一点德国刑法典的影子。日本刑法中对
这两个词除了词语运用语境上有区别，基本上 为人为获得报酬或意图使自己或他人获利而公
没有法律意义上的实质区别，为了论述的方 开此等秘密的；第 219 条 a 终止妊娠宣传罪的
便，下面均用“营利”表述。
第 1 款：为获得财产利益以散发文书的方式，
二、国外刑事立法中关于“营利”是否作 以极其不道德的方式，从事某些行为的；第
其他立法情况来看，美国有取消以“营利目 “以图谋利的”、“获取不正当利益为目的的”
的”为犯罪构成要件的趋势。美国是社会规划 这几种。“营利目的”在日本刑法中是定罪的
理论的典型代表，其著作权法第 506 条就曾经 依据之一，是犯罪构成的主观要件，不同于德
直接规定著作权犯罪必须“以营利为目的”， 国仅把“营利目的”作为量刑之根据。
赌场或者聚集赌徒，以图谋利的；第 96 条之 即可构成犯罪。
3 第 2 款：以损害公正价格或者获取不正当利
（四） 德 、 日 、 美 三 国 刑 事 立 法 中 关 于
益为目的，进行串通的。
“营利型犯罪”的法律规定之比较
（三） 美国刑事立法中关于“营利型犯罪”
在对德、日、美三国的刑事立法进行研究
的法律规定
府单位实施的职务行为，或者利用其基于职位 于“营利型犯罪”的立法没有德国多，但它目
所获取的未曾公开的信息对财产、交易或者计 前现行的相关法条也均是以“营利目的”作为
划产生的影响，获取经济利益的。该条规定便 犯罪构成要件，表述也不尽相同，有“以营利