司考法理学冲刺：法的定义
2010年司法考试法理学笔记：法的概念
2010年司法考试法理学笔记：法的概念一、法律职业与法的定义1. 法律方法和法律思维具有三个特点：(1)用说理的方法而非简单的暴力解决问题。
(2)必须根据法律来说理及判断和解决法律问题。
(3)必须在程序的范围内，通过相应的法律程序确定和解决法律问题。
这其中，根据法律说理是核心。
对于法律职业者来说，是否能够忠于法律，就是他最大的职业道德和操守问题。
2. 法律人忠于法律的前提是法律必须具有一种明确清晰的概念及其对象。
(1)法律必须发展为独立的规范体系和制度形式，才可能成为法律职业者行为的准则。
(2)法律职业者又必须提高自己的知识能力和法律思想水平，从而准确地把握法律。
二、法的现象与法的本质1. 以往的法律理论从方法论的角度看，可以分为三类：(1)从法本身理解法律，认为法律产生、发展、变化的根源在于法的自身。
(2)虽然是从法的外部结实法律的根源，又都直接或间接地把这种根源归结为某种精神力量，将法视为人类精神一般发展的产物。
(3)从社会现象的交互作用的角度把握法的定义。
2. 从人类精神的一般发展角度概括法的有：(1)神意论。
(历史上最早出现的观点)(2)意志论。
(如黑格尔关于法是自由意志的体现)(3)正义论。
(古罗马法学家塞尔苏士认为：法乃善良公正之艺术。
)3. 从法本身理解法的有：(1)规则论。
(一般认为法是一个逻辑上自我满足的规则体系。
)(2)命令论。
(这种观点与规则论相同之处在于都将法视为一种规则体系，所不同的是，规则论认为法律规则的效力来源于该体系内部，而命令论则认为法律规则的效力来源于权力。
)(3)判决论或预测论。
(这种观点认为法就是对法官的判决的预测。
持这种观点的人认为，法不是写在规范性法律文件中的东西，而是法官的倾向和意见，法官关于案件的处理意见才是真正的法。
)4. 从法与其他社会现象的关系角度理解法律现象：(1)19世纪末，尤其是20世纪初以来，西方法学界许多学者开始将法置于一定的社会现象领域交易研究。
法的释义(法理学)资料.
规则模式论 英国法学家、新分析法学代表人物哈特认
为，法律是由第一规则和第二规则组成的规则体系。
规则、政策、原则模式 美国法学家、新自然法学代表 人物德沃金为代表 律令、技术、理想模式 美国法学家、社会学法学代表 人物庞德 为代表
第二节 法律规则
1． 定义 李龙认为，法律规则是法的主干部分，是国家制定或认可 的、体现统治阶级意志的、具体规定权利和义务及法律的 行为准则。 2． 结构 法律规则具有内在的严密的逻辑结构。传统观念认为，法 律规则主要有三个要素组成：假定、处理、制裁
三、法的基本特征
（一）、法是调控人的行为、社会关系的社会规范 （二）法是出自国家的社会规范，具有国家性、国家意志 性的特点 （三） 法是规定人们权利和义务的社会规范 （四） 法是由国家强制力保障实施的社会规范
第三章 法的本质
一、历史上法的本质学说
规则说 这种理论主要由分析实证法学家所提出的。 命令说 这一理论也主要由分析实证法学家所主张。 判决说 这一理论是由社会学法学家所主张 意志说 这一理论认为，法律体现的是意志。 正义论 这一理论是由自然法学所倡导的。 社会利益说 这一理论认为法律是社会利益的体现和表达。 社会控制说 一些社会学法学家认为，法律是社会控制的 工具、手段。 预测说 这一理论认为法律是对行为后果的预测，
中文法的词意： 西方“法”的词意
法 刑 律
１ 法是一种模范、秩 序。
２ 法是刑，是惩罚性 的。
３ 法是一种规范，是 公平断讼的标准。
JUS-----JURISPRADENTIA
西方法的词意： 1 法的核心是权利。 2 是正义（公平）。 3 是规则。
（三 ）中西方法的词义的分析比较
司法考试法理学知识：法的概念
司法考试法理学知识：法的概念（一）法的概念的争议1.实证主义：（1）法律与道德是分离的，“法律实际上是什么”和“法律应该是什么”是分离的。
（2）以权威制定和社会实效作为定义法的要素。
（3）法律现实主义和法社会学以社会实效为首要要素；分析主义法学以权威制定为首要要素：（恶法亦法）2.非实证主义：（1）法与道德是相互联结的。
（2）以内容的正确性为必要要素，不排除权威制定和社会实效。
（3）自然法学以内容的正确性为唯一要素：恶法非法；三个要素全考虑的被称为“第三条道路”，阿列克西为代表。
（二）法的本质：正式性、阶级性、物质制约性。
1.法的正式性（官方性、国家性）体现在形成方式、实施方式和表现三方面。
2.法的阶级性是指在阶级对立的社会、法所体现的国家意志是统治阶级的意志。
法所体现的国家意志具有一定的公共性和中立性，同时具有高度的统一性和极大的权威性。
3.法的本质最终体现为法的物质制约性。
法的内容最终是由一定社会物质生活条件决定的；国家不是在创造法律，而只是在表述法律。
（三）国法（1）国法是特定国家现行有效的法。
（2）国法包括成文法、判例法、不成文法（习惯法）其他执行国法职能的法。
二、法的特征：1.调整人的行为的规范（1）规范性的含义：①对象的不特定性；②时间的前瞻性；③适用次数的反复性。
（2）法律调整的是人的外在的、交互行为。
2.普遍性（1）普遍性的含义①在国家权力所及的范围内，法具有普遍效力和约束力。
②法律面前人人平等；③法律的内容与人类的普遍要求相一致，但法律也有民族性和地域性。
（2）法律的普遍性以属地主义原则为基础，而其他社会规范的普遍性以属人主义原则为基础。
3.国家强制性和程序性。
国家强制力是保证法律实施的最后力量。
4.法律具有既关注权利又关注义务的双面性，而宗教规范和道德规范具有主要关注义务的单面性。
5.法的可诉性：①可争讼性；②可裁判性（可适用性）。
法律基础知识—法理学
第一节法理学一、法的概念、特征和本质1.法的定义法是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的，以权利好义务为调整机制，以人的行为及行为关系为调整对象，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志，以确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系和价值目标为目的的行为规范体系。
2.法的特征(1)调整行为关系的规范。
(2)由国家专门机关制定、认可和解释，并具有普遍约束力的社会规范。
(3)以权利义务双向规定为调整机制。
(4)依靠国家强制力保证实施。
3.法的本质法是统治阶级意志的表现。
法体现的是整个统治阶级的意志，而不是统治阶级中个别人或少数人的意志，同时也不是统治阶级每个成员个人意志简单的相加。
二、法的渊源法的渊源，也被称为法的形式，是指由一定的有权国家机关制定的各种规范性法律文件的表现形式。
当代中国法的渊源主要有：宪法、法律、行政法规、一般地方性法规、自治法规、部门规章、地方政府规章等。
(一)法的渊源1.宪法作为法的形式，宪法是国家最高权力机关经由特殊程序制定和修改的，综合性地规定国家、社会和公民生活的根本问题，具有最高法的效力的一种法。
宪法规定国家的根本制度和根本任务，具有最高的法律地位和法律效力，一切法律、法规都不得与宪法相抵触。
宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。
2.法律法律是由全国人大和全国人大常委会制定、修改、补充、废止的。
根据《立法法》第7条规定：“全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权。
全国人民代表大会制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。
全国人民代表大会常务委员会制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律；在全国人民代表大会闭会期间，对全国人民代表大会制定的法律进行部分补充和修改，但是不得同该法律的基本原则相抵触。
”3.行政法规行政法规是由国务院制定的规范性法律文件，是国家行政机关体系中最高的规范性文件。
法理学知识点总结之法的概念
法理学知识点总结之法的概念法理学知识点总结之法的概念导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题举行了汇总，希翼可以给小伙伴们提供一点帮助。
由于内容太多，因此每篇文章惟独一两个知识点，如有需要能够关注笔者系列文章。
一、法的概念的争议关于“法律是啥？”那个咨询题，人们的看法别尽一致。
大致而言，推断一具规范究竟是别是法律有三个标准：（1）是否权由威性立法机关制定。
（2）其内容是否符合道德规范。
（3）该规范是否具有社会实效。
基于对以上咨询题的别同回答，能够把法学划分为两大阵营：从上表能够看出：（1）实证主义与非实证主义的全然分歧在于对“法律是别是必须符合道德（法律与道德之间有无内在的必定的联系）”那个咨询题的认识有关。
（2）实证主义以为法律与道德之间没有必定联系，实证主义思考两个要素：权威性制定和社会实效。
大多数实证主义者以这两个要素的结合作为定义法的概念的标准，既然是两个要素的结合就有一具以何者为要紧要素的咨询题，依据对这两个要素强调的程度别同，实证主义法学阵营能够做进一步的区分：①分析法学（也叫分析实证主义法学）：以权威性制定为首要要素或唯一要素。
其主张如下图：②法社会学（含现实主义法学）：以社会实效为首要因素或者唯一要素。
其主张如下图：现实主义法学以为：真正法律存在于法官的判决中，纸面上的法律仅仅是对法官将要做啥的预测（霍姆斯）。
（3）非实证主义法学：以内容的正确性何必备要素，别排除其他要素。
①自然法学派：以内容的正确性（法律的内容是否符合正义）为唯一要素。
其主张如下图：②第三条道路（综合法学派）：假如既思考内容的正确性，又思考权威性的制定和社会实效，则该学派被称为超越自然法学和分析法学的第三条道路，代表人物如阿列克西。
【帆哥提示】自然法学看道德，别道德的别是法。
分析法学看来源，出自国家才是法。
法社会学看实效，有实效的基本上法。
【真题示例】“法学作为科学无力回答正义的标准咨询题，因而是别是法与是别是正义的法是两个必须分离的咨询题，道德上的善或正义别是法律存在并有效力的标准，法律规则不可能因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严峻对抗的法也还是是法。
法律基础知识—法理学
第一节法理学一、法的概念、特征和本质1.法的定义法是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的，以权利好义务为调整机制，以人的行为及行为关系为调整对象，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志，以确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系和价值目标为目的的行为规范体系。
2.法的特征(1)调整行为关系的规范。
(2)由国家专门机关制定、认可和解释，并具有普遍约束力的社会规范。
(3)以权利义务双向规定为调整机制。
(4)依靠国家强制力保证实施。
3.法的本质法是统治阶级意志的表现。
法体现的是整个统治阶级的意志，而不是统治阶级中个别人或少数人的意志，同时也不是统治阶级每个成员个人意志简单的相加。
二、法的渊源法的渊源，也被称为法的形式，是指由一定的有权国家机关制定的各种规范性法律文件的表现形式。
当代中国法的渊源主要有：宪法、法律、行政法规、一般地方性法规、自治法规、部门规章、地方政府规章等。
(一)法的渊源1.宪法作为法的形式，宪法是国家最高权力机关经由特殊程序制定和修改的，综合性地规定国家、社会和公民生活的根本问题，具有最高法的效力的一种法。
宪法规定国家的根本制度和根本任务，具有最高的法律地位和法律效力，一切法律、法规都不得与宪法相抵触。
宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。
2.法律法律是由全国人大和全国人大常委会制定、修改、补充、废止的。
根据《立法法》第7条规定：“全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权。
全国人民代表大会制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。
全国人民代表大会常务委员会制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律；在全国人民代表大会闭会期间，对全国人民代表大会制定的法律进行部分补充和修改，但是不得同该法律的基本原则相抵触。
”3.行政法规行政法规是由国务院制定的规范性法律文件，是国家行政机关体系中最高的规范性文件。
(完整版)法理学重点知识点梳理
法理学重点知识点梳理第1，2章导论，法的概念导论1.法学的定义：法学是以法律现象为研究对象的知识和学科的总称，我们的理解：一类是可见的外在的法律现象，即为规范——制度型法律现象；另一类是不可见的内在的心理——观念型法律现象。
2.应当注意的是，理论法学和应用法学的学术分科实际上阐明的是法学的不同品质。
首先，法学是理论性的。
其次，法学是实践的。
3. 法理学的概念：法理学，以一般法律现象为研究对象，以探求法的一般原理为任务的学问。
现代法理学注重于对法律用语及专门名词的分类和进一步理解。
4. 法理学的性质和任务:一方面，法理学所研究的是法的一般原理、原则、概念、制度。
另一方面，从法学体系的内部关系看，法理学在整个法学体系中具有“基础理论”的地位。
5. 马克思、恩格斯创立了马克思主义法学，两人合著的《德意志意识形态》是马克思主义法学诞生的标志，他们揭示了法律根源于社会物质生活条件，根源于利益的冲突，法律随着经济条件的发展而发展等客观规律。
他们指出法律是特定社会历史时期的产物，揭示了法律与阶级、国家的联系。
6. 当代中国的马克思主义有三个组成部分，即邓小平理论、“三个代表”重要思想和科学发展观。
7. 马克思主义法学，在建设中国特色社会主义法学和法权制度中，必须注意把握以下几点：◆基本原则：马克思主义、西方法治文明和中国国情特点三者结合。
◆核心架构：马克思主义法学三位一体的本原结构，即人、国家和社会的辩证统一。
人、国家和社会的辩证统一应该成为我们今天构建中国特色社会主义法学的核心内容。
■体现上述基本精神的中国特色社会主义法学的核心内容就是以人为本、法治国家与和谐社会的辩证统一(是指人们在认识事物的时候，既要看到事物共性的一面，又要看到事物对立的一面，即要以坚持全面发展的高度为前提，把二者有机统一起来，以实现两者和谐发展之目的)。
◆理论特色：“五个更加”。
更加关注弱势群体的保护和帮助；更加重视以社会公共利益约束和限制个人以享有和行使权利为名的任性；更加重视以公共社会福利平等再分配来调节在自由的经济交往中不可避免地产生的强弱分化、贫富差别；更加重视防止阶级分化、阶级矛盾、阶级冲突在我们这个社会重演；更加重视防止官员腐败、国家权力滥用和国家脱离人民监督和控制的倾向。
司法考试《法理学》之法的概念
司法考试《法理学》之法的概念(四)法是以权利义务为(主要)内容的社会规范(五)法是以国家强制力为后盾，通过法律程序保证实现的社会规范(法和其他社会规范最大的区别)1.法与其它社会规范的区别不在于有无强制性，而在于有什么样的强制性，即所有的规范都是有强制力的，强制力不是法所特有的。
2.法的强制力的实现是不以被强制者的认同为转移的。
3.法的强制不是随意性的强制，而是有严格程序加以规范的强制。
四、法的作用(重要考点)1.法的规范作用的五种体现(考试重点)指引作用、评价作用、预测作用、教育作用和强制作用。
2.法的社会作用表现为两个方面：一是法具有政治职能的作用;二是法具有社会公共职能。
注意：法的作用不是万能的。
其作用范围是有限的。
司法考试《法理学》之法的价值法的价值一、法的价值判断与事实判断(一)概念法的价值判断是指以体现在法里面的价值准则作为标准来对一定的现象、事物等等作出判断。
即从法出发，来对其进行判断，或者说是拿法的一定价值尺度来对一定的事物进行判断。
法的事实判断是指从一定的事实出发用法来进行检验。
(二)区别1.判断的取向不同。
当作两种判断时，选取的价值取向不一样。
2.判断的维度不同。
3.判断的方向不同。
4.判断的真伪不同。
不具有确定性。
二、法的价值的种类法的价值体现为四方面：(一)自由价值(法定范围内的自由)(二)秩序价值(三)利益价值(四)正义价值三、法的价值冲突及其解决法的价值发生冲突时，所遵循的原则：(一)价值位阶原则。
指多种法的价值同时针对同一事物存在时，要按其顺序来决定以谁为准。
(二)个案平衡原则。
指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需要和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。
(三)比例原则。
司法考试《法理学》之法的要素法的要素法作为整体，由若干个基本要素所组成的。
一、法律规则(一)法律规则的逻辑结构法律规则也是一个整体，由若干个要素构成。
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司考法理学冲刺：法的定义
司考法理学冲刺：法的定义。
法的定义是司法考试法理学的重要考点，考生应当重点复习，小编将这一考点的主要内容进行了整理，希望能够对考生的复习有所帮助。
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法律职业是指受过专门的法律教育、具备法律规定的任职条件、取得国家规定的任职资格而专门从事法律工作的一种社会角色。
一般认为，法律职业具有专门性、独立性、技术性的特点。
法律职业与法律方法、法律思维有紧密联系。
法律思维具有规范性、求实性、利益性等特点。
一、法首先是一种社会现象，它不以人的意识为转移，是客观存在的；法是人们对这种客观的现象认识的产物和结果。
所以法既是一种客观存在，也是人们主观认识的产物。
换言之，法是人们对客观事物认识的标签。
法的现象是指能够经验的、凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和。
二、从两个大的角度看，对法有两种理解：第一类是从法本身理解法律；第二类是从法的外部解释法的根源。
1．西方法学学派：第一种为神意论，最古老的一种学说，主要代表人物是托马斯·阿奎那，欧洲中世纪的一个著名的学者，他强调法的本源是神，这是一种法的二元论，是神人二元论；第二种理性说，强调的是人类社会的法的二元论，西塞罗他们强调的是法是人类理性的体现、人类本性的体现，西方的自然法学家基本上都是持这种观点的；第三种为主权命令说，法律是由掌握国家权力的人发布的一种命令。
主要是由奥斯丁创立的分析法学的学者所主张的；第四种是意志说。
它认为法律是公共意志、人民意志的体现；第五种为自由说，这个影响小一点，德国的哲学家康德、黑格尔强调法就是自由意志的存在，法就是作为理念的自由；第六种为事物性质说，孟德斯鸠认为法是由事物性质产生出来的必然关系，这个所谓事物性质也是法的精神，影响相对也小一些；第七种为民族精神说。
德国的萨维尼认为法是具有个性的体现，是民族精神的体现。
德国的历史法学派的观点；第八种为利益说，揭示法与社会利益的相关性，认为法的目的就是维护社会利益，社会利益是法的创造者。
2．中国法学学派。
（1）儒家；强调法是一种能力；（2）道家；强调法是一种自然法，但这里的自然法与西方的自然法不同；（3）法家；强调法的操作性。
3．马克思主义强调，法表现的是一种正式性、阶级性、社会性。
正式性：又称法的官方性、国家性，指法是由国家制定或认可的并由国家强制力保证实施的正式的官方确定的行为规范；
阶级性：在阶级对立的社会，法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志；
社会性：法的内容受一定社会因素制约的，最终也是由一定社会物质生活条件决定的。
一般主要考国法意义上的法，不是考哲理意义上的法。
国法意义上的法包括四个方面，第一，是指国家专门机关和立法机关制定的法，有时候称之为成文法；第二，是指法院或法官在判决中创制的规则，即判例法；第三，是指国家通过一定方式认可的习惯法；第四，是指其他执行国法职能的法。
三、法的特征
1．法是调整人的行为的社会规范，具有规范性；
所以法具有社会性；法不调整单纯的思想，法不调整所有的行为，法是调整人的行为的社会规范，强调的是法的反复适用性。
2．法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范，具有国家意志性；
公共权力机构一般指国家。
3．法是具有普遍性的社会规范，具有普通性；
普遍性的社会规范强调的是国家权力所及的范围内，平等对待一切社会成员，法律的要求始终对全人类具有普遍性。
4．法律是以国家强制力保证实施的，具有强制性。
这里特别强调国家强制力是通过法定程序间接地表现出来的。
国家强制力不是唯一保证法律实施的工具。
5．法是有严格的程序规定的规范，具有程序性。
法是以权利义务为内容的社会规范；在社会成员之间财产关系上出现了"我的"、"你的"之类的观念，即是权利义务观念形成，这是法产生的主要标志之一
四、法的作用
1．法的作用的概念。
法的作用是指法对社会发生的影响。
法的作用体现在法与社会的交互影响中，直接表现为国家权力的行使，本质上是社会自身力量的表现。
2．法的规范作用。
法的作为分为规范作用和社会作用。
规范作用是手段，社会作用是目的。
法的规范作用包括：
（1）对本人行为的指引作用；
法对本人的行为具有引导作用，法律对人的行为的指引通常采用两种方式：确定的指引（通过设置法律义务，要求人们做出或抑制一定行为，使社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限）和不确定的指引（选择的指引－指通过宣告法律权利，给人一定选择范围）。
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（2）对他人行为的评价作用；
法律具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。
（3）对一般人行为的教育作用；通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响
具体表现为示警作用和示范作用。
（4）对当事人行为之间的预测作用；
凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为。
（5）对违法行为人的强制作用。
法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。
3．法的社会作用是指，法的本质、目的表现为社会性。
法的社会作用表现为法具有政治职能（通常说的阶级统治的职能）和社会职能（执行社会公共事务的职能）。
4．法的作用局限性。
强调法的作用是有局限性的，表现为：（1）法律的调整对象、调整范围是有限的；（2）法表现为一种稳定性、普遍性，抽象性、概念性；（3）法律受人的因素影响；（4）社会其他因素对法的影响。
例题：村民于晓玲想到山上砍一棵树，父亲劝阻她说，砍树要经有关部门的批准，否则违反《森林法》，于晓玲听从父亲的劝告没有砍树。
此案例中反映出法的哪些功能。
A．指引功能B．评价功能C．教育功能D．强制功能。
答案：A、C。
本案例中有三个行为，于晓玲想要砍树的表达行为、其父亲的劝诫行为、于晓玲听从父亲劝诫放弃砍树的行为。
表达行为不受法律调整，劝诫行为具有教育作用，于晓玲放弃砍树的行为表现出一种指引和教育作用。
例题：学者们认为，法不是万能的，其作用是有限的。
其理由在于：
1．法律重视程序，不讲效率；2．法律调整外在行为，不干预人的思想观念；3．法律强调稳定性，避免灵活性；4．法律反映客观规律，不体现人的意志。
下列哪些理由是正确的：
A．1．3．4 B．1．2．4 C．2 D．3答案：C、D
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