论高校学生考试作弊学籍处分的法律问题[1]

照程序办事．
限，甚至有的学校没有将处分决定通过法定的程序送 达给被处分的学生。高等学校对学生的处分．尤其是开 除学籍的处分，直接涉及蓟被处分学生的受教育权．从 充分保障当事人的权益的原则出发，学校在作出处分 决定之后必须将处分决定通知被处分的学生本人．并 告知其法定救济的途径和期限。 三．学生违纪学藉处分所应遵循的理念 ‘一）处分藩定 对学生考试作弊的学籍处分是典型的侵益行为． 其实施将必然导致对学生的受教育权的限制甚至剥 夺。因此．学籍处分行为自始至终都应遵循处分法定原 则。这一原则包含如下内容： １．处分依据法定。这就是说。学校必须基于法定的 依据或者说只有在法律有明文规定的情况下才能实施 处分行为，没有法定依据的处分无效。可以成为处分依 据的有宪法、法律、法规和规章，其他一些规范性文件 如不与宪法、法律、法规和规章相抵触，也可以成为学 校实施处分行为的依据。依据法定原则有三层意思：第 一．按“法不禁止既自由”的意旨．有关法律和规章制度 所不禁止的行为，就不是违纪行为，就不能给予处分： 只有为其所禁止的行为才是违纪。第二。在刑法里有 “刑罚法定’７与“法无明文规定不为罪”的原则．处分学 生时亦应当奉行“法无明文规定不处分”的原则．没有 处分依据，不得施以处分。第三．什么样的行为给予什 么种类的处分．必须有法定依据。参照“法不溯及既往” 的精髓，在学生的某类违纪或违法行为做出前，学校便 应在校纪、校规中对其可惩性作明文规定．使学生对自 身行为的结果具有预见性．如此才能使学校的处罚行 为具有依据上的合法性．令人信服。因此需严厉禁止学 校通过事后立法方式对学生行为加以处罚。 ２．处分程序法定。处分法定原则不仅应体现在实 体内容方面．同时还应体现在程序的形式方面。程序主 要体现为按照一定的顺序、方式和步骤作出法律决定 的过程．其标准形态是：按照某种标准和条件整理争论 点，公平地听取各方意见．在使当事人可以理解或认可 的情况下作出决定。正当程序是一个重要的法治原则． 它源于英国古老的“自然公正”原则。其基本含义有二： 一是任何人不应成为自己案件的法官：二是任何一方 的诉词都要被听取。即任何人在受到惩罚或其它不利 处分时．应当为之提供公正的听证或其它听取意见的 机会。美国的学校在处分学生时有一套严格的程序．律 师、法官一应俱全。违纪学生交给学校纪律委员会处 理．如学生不服可以上诉到法庭去依法裁决。而我国一 些高校没有设定必要的、符合法治精神的处分程序，对 学生事先不予告知，没有给予申诉、申辩等权利。诚然，
近年来．随着我国法治建设的进一步发展，社会法 律意识和公民个人法律意识的不断增强．高校因学生 管理发生法律纠纷的事例不时见诸报端。其中不乏以 学校败诉而告终的案例。透过这些案例．可以发现高校。 在学生管理尤其是学生学籍处分方面尚存在一些法律 问题。无疑．以法律的专业视角考察高校学生考试作弊 学籍处分的法律问题．对防范教育管理纠纷。提高“依 法治校”水平以及维护学生合法权益方面都有着积极校规定受到Βιβλιοθήκη 律处分。经教育不改的。”这七大类的可
以作出“开除学籍”处分的情形当中．前二类情形属于 违反国家宪法和法律．第三类情形属于违反国家行政 法规。第四类情形如果是在国家教育考试中发生属于 违反国家行政规章．如果是在学校的考试中发生的属 于违反学校管理规定：最后的三类情形则都属于违反
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．＿．高校对考试作弊学生学籍处分权的法律分析 （一）謇狡的渣律垲伍 目前。根据所处法律关系的不同。我国高校主要扮
演三种角色：
１．事业单位法人。《中华人民共和国教育法》第３ｌ 条第ｌ款规定“：学校及其他教育机构具备法人条件，自 批准设立或登记注册之日起取得法人资格。”《中华人 民共和国高等教育法》第３０条规定；“高等学校自批准 设立之日起取得法人资格。高等学校的校长为高等学 校的法定代表人。”根据我国《民法通则》的相关规定， 我国法人分类为机关法人、事业单位法人和社会团体 法人。其中，事业单位法人是指从事非营利性的、社会 公益事业的各类法人，如从事文化、教育、卫生、体育、
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（湘潭大学．湖南湘潭４１１１０５）
摘
要：高校在对学生进行管理时。是法律法规授权的具有独立公务法人地位的准行政主体。它有权对学生进行
惩处。但高校在对作弊学生行使学籍处分权时．作为一种具有自由裁量性的公权力，应该加以限制和约束，否则客易 顿害相对人的合法权益。目前高校绅考试作弊学生转学籍处分存在实体与程序方面的法律问题。高校在进行学籍处分
安排且曾因考试作弊受过学校处分的。竹【２ｊ ｃｐ２Ｂ，在本例
中，该校已经将本校的《学生管理条例》置于与《规定》 具有同等法律效力的地位。即学校方面已经认为第十、 十一条的行为是作弊行为严重。但《规定》中的“其他 作弊行为严重”是指与“由他人代替考试、替他人参加 考试、组织作弊、使用通讯设备作弊”等行为具备同等 严重性质。显然，交头接耳、相互传递试卷、传送纸条等 行为与上述５４条第４项明文规定的几种具体作弊行为 在严重程度上是不可等量齐观的。该校对可开除作弊 行为作了“扩张性解释”，扩大了严重作弊行为的范围。 ‘二）掌糟处分的内窑同噩 学籍管理是高校教学管理的一项重要内容．它主 要包括学生的报到注册、学习状况、成绩考核、成绩统 计、学籍处理、入学资格审核、授学位资格和毕业资格 的审核以及日常的休学、退学、转学、复学等工作。而学 籍处分按照教育部颁布的《普通高等学校学生管理规 定》可分为五类．具体包括为：“警告、严莺警告、记过、 留校查看、开除学籍”。其中“开除学籍”的后果是不仅 强制性的剥夺了学生在本校学习的权利．也剥夺了学 生今后在其他高校学习的可能．即学生将不再享有继 续接受学校教育的权利。可以认为“开除学籍”是高校 对学生处分中的“极刑”。但这种“极刑”设置的合理与 否，是值得商榷的。 《规定》第５４条对学校可以给予“开除学籍”处分的 情形作了如下规定：“违反宪法、反对四项基本原则、破 坏安定团结、扰乱社会秩序的；触犯国家法律。构成刑 事犯罪的；违反治安管理规定受到处罚。性质恶劣的： 由他人代替考试、替他人参加考试、组织作弊、使用通 讯设备作弊及其他作弊行为严重的：剽窃、抄袭他人研 究成果，情节严重的；违反学校规定，严重影响学校教 育教学秩序、生活秩序以及公共场所管理秩序．侵害其 他个人、组织合法权益，造成严重后果的：屡次违反学
意义。
新闻、出版等公益事业的单位。因此，我国的高等学校 在法律上具有事业单位法人地位。 ２．受管理者。作为行政相对人，在行政法律关系中 受教育部、省政府等上级行政部门的管辖。 ３．法律法摄．授权组织．即独立公务法人。高校在从 事特定事务，行使特定管理职能时具有独立公务法入 的地位。原因在于：其一．在现代社会，教育的性质已发 生改变，不再只是社会自身承担的一项事业，而已成为 公共行政的一个重要领域。教育Ｔ作本身已经构成现 代国家行政的一项重要活动。在执行政府的教育职能 过程中。学校与政府教育职能部门均成为国家推行教 育政策的重要工具。换言之．学校与教育部门均为执行 公共教育职能的机关。其二、根据行政法的基本原理， 国家可以通过法律、法规将某项或某方面的行政职权 ．授予行政机关以外的组织行使。《中华人民共国教育 法》第２８条规定：“学校及其他教育机构行使下列权利： （一）……（四）对受教育者进行学籍管理，实施奖励或 者处分：《中华人和国高等教育法》第４ｌ条规定：“高等 学校的校长全面负责本学校的教学、科学研究和其他 行政管理工作，行使下列职权：（一）……（四）聘任与解 聘教师以及内部其他工作人员，对学生进行学籍管理 并实施奖励或者处分。”因此，正是这些法律规定使高
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学校的有关管理规定。而违法与违纪在性质上是完全 不同的两类行为。即便是因违法而受刑事追究的囚犯。 在我国的监狱服刑期闻还是被允许参加全国高等教育 考试的。《规定》第５４条将上述七种情形不加区分的并 列作为开除学籍的前提条件．实际上存在把严重违法 行为与普通违纪行为等丽视之之囊，并可能产生“异罪 同罚”的结果．这不仅与法治理念相抵触，也不利于维 护学生的权益。故《规定》第５４条从处罚尺度的合理性 角度来看仍存有欠妥之处。 在当今．受教育权是各国宪法和法律所保障的公 民基本权利。我国建国以来的四部宪法均确认了公民 的受教育权，并有《教育法》、《义务教育法》、《高等教育 法》、《职业教育法》等法律法规为补充。我国《宪法》第 ４６条规定：“中华人民共和国公民有受教育的权利和义 务。”《教育法》第９条规定：“公民不分民族、种族、性别、 职业、财产状况、宗教信仰等．依法享有平等的受教育 机会。”《高等教育法》第９条同样明确规定：“公民依法 享有接受高等教育的权利。”虽然《教育法》第２８条和 《高等教育法》第４１条也同样赋予了学校及高校校长有 “对学生进行学籍管理并实施奖励或者处分”的职权． 但同时《教育法》第２９条和《高等教育法》第５３条也明确 规定：“高等学校学生的合法权益。受法律保护”。可见。 高校对学生处分权的实施是以不侵害学生合法权益为 前提。而“开除学籍”则可能对《宪法》所赋予并保护的 每个公民受教育权造成难以弥补的损害．显然与以上 相关法律条文的内在精神相悖．因此高校管理者应在 行使学籍管理权过程中谨慎运用“开除学籍”这一较重 的处罚手段以有效保护学生的合法权益。 ・（三）学籍处分的程序同，ＩＲ 所谓程序是指特定主体作出某种行为所应遵循的 方式、步骤、顺序、时限等。程序属于形式。实体属于内 容。不管如何公正的实体权利。都需以适当的程序形式 表现出来。我国长期存在“重实体．轻程序”的传统，对 于实体问题往往不厌其详：对于程序问题经常大而化 之。一些机关、事业单位、法人团体。甚至公众程序意识 淡薄。认为程序束缚手脚。作茧自缚。一般不太愿意按