投标人少于三个的法律规定及值得商榷的相关问题
投标人少于三个的法律规定及值得商榷的相关问题
编者按：实践中，重新招标后投标人仍少于三个的情形会时常出现。
对此情形的处理方式，《招标投标法》及其实施条例未予明确，国务院不同部门间虽有相关规定却存在差异，不少实际操作者由此产生了困惑。
本文拟通过辨析不同规定间的异同，对其中值得商榷的问题进行探讨，并提出建议。
一、前言
投标人是指响应招标、参与投标竞争的法人或其他组织，其参与投标竞争的重要表现是在投标截止时间前按照招标文件的规定递交投标文件。
按照招标文件的规定递交投标文件的投标人的数量不足三个，即投标人少于三个的，招标人应按照《招标投标法》的规定重新招标，即重新发布资格预审公告/招标公告或投标邀请、发售资格预审文件/招标文件、组织开评标、确定中标人。
《招标投标法》及其实施条例对重新招标后投标人仍不足三个的处理办法没有进行规定，国务院相关部门出台的招投标相关规定对此进行了明确，但不同部门的规定存在一定的差别。
二、法律规定及辨析
招投标相关法律法规对于投标人少于三个的相关规定如下：
《招标投标法》第二十八条规定，投标人少于三个的，招标人应当依照本法重新招标。
《招标投标法实施条例》第十九条规定，通过资格预审的申请人少于3个的，应当重新招标；第四十四条规定，投标人少于三个的，不得开标；招标人应当重新招标。
《评标专家和评标专家库》第二十七条规定，投标人少于三个或者所有投标被否决的，招标人在分析招标失败的原因并采取相应措施后，应当依法重新招标。
《工程建设项目施工招标投标办法》（简称“《施工招标投标办法》”）第三十八条规定，依法必须进行施工招标的项目提交投标文件的投标人少于三个的，招标人在分析招标失败的原因并采取相应措施后，应当依法重新招标。
重新招标后投标人仍少于三个的，属于必须审批、核准的工程建设项目，报经原审批
部门审批、核准后可以不再进行招标；其他工程建设项目，招标人可自行决定不再进行招标。
《工程建设项目货物招标投标办法》（简称“《货物招标投标办法》”）第三十四条规定，依法必须进行招标的项目，提交投标文件的投标人少于三个的，招标人在分析招标失败的原因并采取相应措施后，应当重新招标。
重新招标后投标人仍少于三个，按国家有关规定需要履行审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，报项目审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标。
《工程建设项目勘察设计招标投标办法》（简称“《勘察设计招标投标办法》”）第四十八条规定，在出现资格预审合格的潜在投标人不足三个的、在投标截止时间前提交投标文件的投标人少于三个的等五种情形下，依法必须招标项目的招标人在分析招标失败的原因并采取相应措施后，应当依照本办法重新招标。
《国防科技工业固定资产投资项目招标投标管理暂行办法实施细则》（简称“《暂行办法实施细则》”）第三十三条规定，投标人少于三个的，不得开标，招标人应当重新招标。
重新招标后投标人仍少于三个的，如有两家投标，招标人可进行两家开标;如只有一家投标，经评标委员会评审认可后，招标人可进行谈判采购。
《机电产品国际招标投标实施办法（试行）》（商务部令2014年第1号）第四十六条规定，投标人少于三个的，不得开标，招标人应当依照本办法重新招标；开标后认定投标人少于三个的应当停止评标，招标人应当依照本办法重新招标。
重新招标后投标人仍少于三个的，可以进入两家或一家开标评标；按国家有关规定需要履行审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，报项目审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标。
同时，也规定了投标人数量认定的标准，即两家以上投标人的投标产品为同一家制造商或集成商生产的，按一家投标人认定；对两家以上集成商或代理商使用相同制造商产品作为其项目包的一部分，且相同产品的价格总和均超过该项目包各自投标总价60%的，按一家投标人认定。
三、问题与辨析
上述法律法规都规定了投标人少于三个的应当重新招标，除《招标投标法》、《招标投标法实施条例》、《评标专家和评标专家库》及《勘察设计招标投标办
法》外，其他法规都对重新招标后投标人仍少于三个做出了具体的制度安排，但存在一定差别。
《施工招标投标办法》与《货物招标投标办法》不仅规定了投标人少于三个的应当重新招标，也明确了重新招标后投标人仍少于三个，按国家有关规定需要履行审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，报项目审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标。
但两者之间的描述存在一定差异，前者明确了“其他工程建设项目招标人可自行决定不再进行招标”，后者未对此进行规定。
《施工招标投标办法》第三十八条中的“其他工程建设项目”，是相对于依法必须进行施工招标的项目而言的，是指法律不强制要求必须招标的项目。
不属于依法必须招标的货物类采购项目，重新招标后投标人仍少于三个，是否可以自行决定不再进行招标采购呢？
《暂行办法实施细则》与《机电产品国际招标投标实施办法（试行）》规定了投标人少于三个的应当重新招标，也明确了重新招标后投标人仍少于三个的具体做法，其规定与前述法律法规相比，不仅详细，而且易于操作执行。
《暂行办法实施细则》规定重新招标后投标人仍少于三个的，如有两家投标，招标人可进行两家开标;如只有一家投标，经评标委员会评审认可后，招标人可进行谈判采购；《机电产品国际招标投标实施办法（试行）》规定重新招标后投标人仍少于三个的，可以进入两家或一家开标评标。
鉴于上述招投标法律法规对于相关事项规定的不明确或存在一定差异，在招标工作中容易导致疑问，本文辨析如下。
问题1：不属于依法必须招标的项目，投标人少于三个的，招标人是否应当依照《招标投标法》重新招标？
在法律不强制要求必须招标的项目，可以不参照招投标法律法规中特指的“依法必须进行招标的项目”的规定，但按照《招标投标法》第二条“在中华人民共和国境内进行的招标投标活动适用本法”的规定，此类项目必须遵守招投标法律法规中没有特指为“依法必须进行招标项目”的规定。
因此，无论法律强制要求的依法必须招标的项目，还是法律无强制要求的自主选择招标采购的项目，都要遵守《招标投标法》第二十八条的“投标人少于三个的招标人应当依照本法重新招标”规定。
问题2：不属于依法必须招标的项目，重新招标后投标人仍少于三个，招标人是否可自行决定不再进行招标？
《招标投标法》及《招标投标法实施条例》只是规定了投标人少于三个的应当重新招标，对于重新招标后投标人仍少于三个的招标人是否应当重新招标未进行规定。
《施工招标投标办法》第三十八条明确规定“其他工程建设项目招标人可自行决定不再进行招标”。
规定中的“其他工程建设项目”是相对于依法必须进行施工招标的项目而言的，是指法律不强制要求必须招标的项目。
《货物招标投标办法》对于不属于依法必须招标项目的，重新招标后投标人仍少于三个的招标人是否应当重新招标未进行规定。
因此，不属于依法必须招标的项目，重新招标后投标人仍少于三个，招标人自行决定不再进行招标不违背招投标法律法规。
问题3：重新招标后投标人仍少于三个，《施工招标投标办法》第38条、《货物招标投标办法》第34条规定的“报项目审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标”，与《暂行办法实施细则》第33条、《机电产品国际招标投标实施办法（试行）》第46条的规定的“可以进入两家或一家开标评标”相比，存在规定不一致现象，该如何理解？
一种观点认为，国家发展改革委会同有关部门根据《招标投标法实施条例》在广泛征求意见的基础上，对《招标投标法》实施以来国家发展改革委牵头制定的规章和规范性文件进行了全面清理，对11件规章、1件规范性文件的部分条款予以修改，其中就包括《施工招标投标办法》第38条、《货物招标投标办法》第34条的规定。
《暂行办法实施细则》的制定早于《货物招标投标办法》的修改，因此《暂行办法实施细则》也应进行相应修改；否则，如果按照《暂行办法实施细则》第33条执行，会存在违规的嫌疑。
《机电产品国际招标投标实施办法（试行）》的制定是晚于《货物招标投标办法》的修改，其与《货物招标投标办法》的规定不一致是因其适用于国际招标，需与国际接轨。
也有观点认为，按照《货物招标投标办法》第二条规定的“本办法适用于在中华人民共和国境内工程建设项目货物招标投标活动”，其适用范围应包含《暂行办法实施细则》及《机电产品国际招标投标实施办法（试行）》；另外，尽管《暂行办法实施细则》的制定早于《货物招标投标办法》的修改，但至今未见《暂行办法实施细则》的制定机关发布相关通知通告，并要求适用范围内的招标项目
在重新招标后投标人仍少于三个的处理办法按《货物招标投标办法》执行。
因此可以认为后两部法规所规定的“可以进入两家或一家开标评标”是对前者的细化补充。
如果按照这种逻辑，“重新招标后投标人仍少于三个的可以进入两家或一家开标评标”至少不违规。
在招标实践中，为避免违规，招标组织实施单位（招标人或招标代理机构）一般都十分慎重。
例如，依法必须招标项目，当“重新招标后投标人仍少于三个”发生时，如严格按照施工或货物招投标办法执行，则只能“报项目审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标”。
如果审批、核准部门是招标人的直接上级主管部门，这个问题还好处理；如果审批、核准部门是国家相关部委，则处理起来可能会花费一定时间，而且国家相关部委不一定建立了相应的工作流程。
即使建立了相应的工作流程，招标人因等待采购项目的重新审批、核准，不得不暂停采购活动，导致招标人项目采购进度存在延误的风险。
四、结束语
为避免对招投标法律法规理解的分歧以及招标实践中组织实施的法律风险，建议国家相关部门统一协调，确保法律法规对“重新招标后投标人仍少于三个”的规定保持一致且具有较高的可操作性，避免招标人面对“有法可依但难依”的囧境。
作者：荣丹、陆志锋、李宾。
有效投标人“不足3家”的处理情形归集
有效投标人“不足3家”的处理情形归集政府采购活动中，由于种种原因，经常遇到对招标文件实质性响应的投标供应商不足3家的情况，导致项目流标或废标。
接下来，项目如何进行？笔者梳理了政府采购法律法规、规范性文件的相关规定，试对此进行归集、分析。
采用招标采购方式的《政府采购法》第三十六条第一款明确，招标采购中，符合专业条件的供应商或对招标文件作实质性响应的供应商不足3家的，应予废标。
根据《政府采购非招标采购方式管理办法》（财政部第74号令）第二十七条，达到公开招标限额、采用公开招标方式采购的项目，投标截止时间结束后，只有两家符合条件的供应商响应时，采购人可以依法向设区的财政部门申请变更采购方式，采用竞争性谈判方式实施采购。
申请变更时，需提交采购人申请、政府采购方式变更表、招标文件无歧视性倾向性条款的专家（或评委）论证意见及招标公告发布情况等资料。
根据《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部第18号令）第四十三条，只有一家符合条件的供应商响应时，采购人可以依法向设区的财政部门申请拟变更为单一来源采购方式继续采购，报财政部门同意后在省级财政部门指定媒体上进行单一来源采购公示，公示内容包括项目前期潜在供应商的投标响应情况、拟采购的单一来源供应商名称及招标文件无歧视性倾向性条款的专家（或评委）论证意见，公示期不得少于5个工作日，公示期满将公示情况一并报财政部门正式核准。
当没有合格供应商响应时，代理机构应停止采购任务，报财政部门审核招标文件是否存在不合理条款、招标公告时间及程序是否符合规定、采购需求表述是否清晰完整等，并依法重新招标。
可以看出，公开招标方式下，实质性响应投标供应商不足3家时，变更采购方式需提供招标文件无歧视性倾向性论证意见或不存在不合理的条款，防止招标文件自身原因导致的竞争不充分。
采用邀请招标的项目，因是依法从符合相应资格条件的供应商中随机邀请3家以上供应商，一般不存在有效投标人不足3家的情况。
对有效投标人少于三个时是否终止评标的研究与探讨
第7卷第1期2019年1月Vol.7，No.1J a n. 2019招 标 与 投 标Tendering and Bidding·研究探讨·对有效投标人少于三个时是否终止评标的研究与探讨施珠显，周庆华，蒋言佳（中国人民解放军96785部队）收稿日期：2018-02-27作者简介：施珠显，中国人民解放军96785部队高级工程师，一级建造师，长期从事工程建设管理工作；周庆华，中国人民解放军96785部队工程师，从事工程建设管理工作；蒋言佳，中国人民解放军96785部队工程师，从事工程建设管理工作.摘要：在评标过程中，经常出现有效投标人少于三个的情形，对此不少评标专家（包括监督部门和招标单位）都认为应重新招标，其依据主要是《政府采购法》第三十六条和《招标投标法》第二十八条的相关规定。
本文对照相关法律法规条文就这个问题进行简单的法理辨析，提出处理此类问题的观点和理由，并给出了防范和改进的意见和建议，力求减少实际操作者由此产生的困惑，提高招投标工作效率。
关键词：有效投标人；少于三个；是否终止评标；研究与探讨中图分类号：F284 文献标识码：A 文章编号：2095-6029(2019)01-0060-04Research and discussion on whether to terminate the bid evaluation when there areless than three effective biddersSHI Zhu-xian , ZHOU Qing-hua , JIANG Yan-jia（Unit 96785 of the Chinese people's liberation army）Abstract ：In the process of bid evaluation, there are often fewer than three valid bidders. Many bid evaluation experts (including supervisory departments and bidding units) think that they should be re-tendered. The basis is mainly the Government Procurement Law. Article 36 and the relevant provisions of Article 28 of the Tendering and Bidding Law.This article makes a simple legal analysis of this issue in accordance with the relevant laws and regulations, puts forward the viewpoints and reasons for dealing with such problems, and gives opinions and suggestions for prevention and improvement, striving to reduce the confusion caused by actual operators and improve the recruiting. The efficiency of bidding work.Key words ：effective bidders; less than three; whether to terminate the bid evaluation; research and discussion0 引言投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。
重新招标的认定依据和投标人不足三家的处理办法
标人仍少于三个的，属于必须审 文件的供应商 ，或开标后符合资 交更公告 ，第一次投标截止 日与 批的工程建设项 目，报经原审批 格条件的供应商 ，或对招标文件 变更公告注明的第二次投标截止
部 门批 准 后 可 以不 再 进 行招 标 ； 实 质性 条 款作 出 响应 的供应 商 不 日间隔不 得少 于七 日。如 需对 招
审文 件 的 申请 人 少 于 三个 的 ， 招
定》 中有如 下条款 ： 第 十条 对 于 国外 贷款 项 目 ，
当投标 截 止 时间到 达 时 ，投 标 人
府 采购 方 式” 中有 如下规 定 ： （ ） 购 响 应 （ 投 标 或 谈 ７采 指
判、 报价 ， 同 ） 止 时 间 止及 评 下 截 审期 间 ，出 现有效 供 应商 不 足三 家 的 ，如 采购 文件 事先 已在指 定
第 十 一 条 对 于利 用 国 内资
金 机 电产 品 国际招标 项 目，当投 标 截止 时 间到达 时 ，投标 人少 于 三个 的 ，应 当立 即停 止开 标或 评
当依 法重 新招 标 。重新 招标 后 投
在投标 截 止时 间前 提交 有效 投 标
标 。招标 机构 应 当发 布开 标 时间
招 标 人 应 当 依 照 本 办 法 重 新 招 织 采 购活 动 。（ ） 标 文件 存 在 二 招 标 ：一 ） （ 资格 预 审 合格 的潜 在 投 不 合理 条款 或招 标 程序 不符 合法 标 人 不 足 三个 的 ；二 ） 投 标 截 律 规定 的 ，应 当责成 采 购人 或采 （ 在
一
采 购人 应 当将 废 标理 由通 知所 有
般 情 况 下 ， 投标 截 止 时 投标 人 。 在
注 ： 条款 “ 该 对招 标 文件 作 实
低于三家也可开标！《政府采购法》迎来大修~
低于三家也可开标！《政府采购法》迎来大修~1、低于三家也可开标根据《意见稿》：第四十四条【竞标供应商数量】采用竞争性方式采购的，竞标供应商和合格标均不得少于三家。
但是实行公开竞争后，竞标供应商或者合格标只有两家或者一家，采购文件没有不合理条款，且采购程序符合规定的，可以继续开展采购活动。
点评：这一规定实际上是解决采购实践中同一项目屡次采购始终都是只有两家供应商，项目无法进行的困局。
2、采购主体扩大《意见稿》第二条：本法所称政府采购，是指各级国家机关、事业单位、团体组织和其他采购实体，为了自身履职或者提供公共服务的需要，使用财政性资金或者其他国有资产，以合同方式取得货物、工程和服务的行为，包括购买、租赁、委托、政府和社会资本合作等。
点评：这意味着，铁路、能源、通讯等公益事业央企采购将纳入政府采购。
3、全国统一采购目录根据《意见稿》第六条【采购组织形式及集中采购范围】政府采购实行集中采购和分散采购相结合。
技术、服务等标准统一，采购人普遍使用的项目应当纳入集中采购目录。
集中采购目录由国务院确定并公布。
纳入集中采购目录的政府采购项目，应当实行集中采购。
点评：未来将不再有地方政府采购集中采购目录，全国共用同一个目录。
4、统一政采限额标准根据《意见稿》：第七条【政府采购限额标准】政府采购项目实行限额标准管理。
政府采购限额标准由国务院确定并公布。
点评：全国政府采购限额标准将统一。
5、政府采购不再局限于“有偿”根据《意见稿》：本法所称政府采购，是指各级国家机关、事业单位、团体组织和其他采购实体，为了自身履职或者提供公共服务的需要，使用财政性资金或者其他国有资产，以合同方式取得货物、工程和服务的行为，包括购买、租赁、委托、政府和社会资本合作等。
点评：近年来，在如云计算等新兴行业政府采购中经常出现零元中标的情况，还有一些项目，企业中标反而要支付特许经营费，按照原有法律是不合法的，征求意见稿则给予这些新兴采购模式以合法地位。
合格投标人不足三家是否可推荐中标候选人
施 工招 标投 标 办法 》第 五 十条 规
投标 截 止 时间前 ，递 交投 标 文件
的 投 标人 为 甲 、 丙三 家公 司。 乙、
招标 人依 法组 织 开标 、 标 。 评 评 经
Байду номын сангаас
招 标文 件要 求 ，就 不应 当再 开 启
甲公 司的投 标 文件 ，这 一做 法 泄
定， 投标文件有下列情形之一的 ，
不能 越俎 代庖 。
二 、 公 司 是 否 应 当 作 为 废 丙
原则进 行表 决 ，认 定 丙投标 文件
存 在 的 问题 为算 术错误 ，并进 行
了澄 清。 随后 ， 标委 员会 对是 否 评 推 荐 中标 候 选人 又进 行 了讨 论 ， 认 为 虽然 经初 步评 审合 格 的投标 人 不足 三 家 ， 但投 标 具有 竞争 性 ，
公 司 因递 交 的 投 标 保 证 金 未 从 基
不符合 《 招标投标法》的相关规 可 见 ， 既 是招 标人 的 义务 ， 开标 也
定 ， 标人 应 当重新 招标 。 招
本账 户汇入 ，评 标委 员会 全体 成 员一致 同意按 照 招标 文件 的 约定 做 废 标 处理 ；丙公 司投 标 文件 中
《 招标 投 标法 》 四十二 条 规 投标 人投 标 报价 、 第 资质 资格 、 惠 优 承 诺 等 的 差异 大小 能 够 判 定 的 ， 相 反 ，往 往 没有竞 争 性 的投标 反
果 判定 为废 标 ，对被 判定 为废 标 定 ， 经评 标委 员会 评 审 ， 为所 有 认 的投标 人是 否不 公平 ；还 要考 虑 投标都不符合招标文件 要求 的 ，
由 于 评 标 委 员会 成 员 意 见
关于有效投标不足三个可以否决全部投标的理解
关于有效投标不足三个可以否决全部投标的理解招标经验谈(之七)一、产生有效投标不足三个的原因1、提交投标文件的投标人实际已经暗中串标，但事与愿违，少数1家或2家单位因为工作失误或者其他原因把标书做成了废标(非故意)；2、提交投标文件的投标人之间公平竞争，但由于评标委员会或者招标人的违法违规行为排斥少数投标人导致刻意废标；3、提交投标文件的投标人之间公平竞争，但由于投标人自身失误等非人为因素导致废标；4、由于客观条件所限(如招标项目所在地地理位置偏远)，能够响应招标，或者能够提交投标文件的投标人数本身不足三个；5、行业专业性强，潜在投标人实际不足三家。
二、如何理解和处理有效投标不足三个的情况七部委12号令中规定，否决不合格投标或者界定为废标后，因有效投标不足三个，使得投标明显缺乏竞争的，评标委员会可以否决全部投标。
否决不合格投标或者界定为废标后，因有效投标不足三个后，该怎么办?对于七部委12号令中这个条款的理解，有的认为有效标不足三个，就要否决全部投标，然后重新招标。
其实这种理解是不全面的。
这个条款规定，评标委员会"可以"否决全部投标。
使用"可以"这个词，意思就是说，这是一种选择性的处理方式，不是倾向性或者指令性的处理方式。
如果是倾向性或者指令性的处理方式，在起草法律条文时，会用"应该、必须、禁止"等字眼。
希望大家注意，用词是有区别的。
扯远了，回到这个规定的理解上来。
说的明白点，就是说，作为评委，我可以否决全部投标，也可以不否决全部投标，决定权在于我自己。
而使用否决全部投标时，也不是凭主观臆断，而是有前提的。
前提是两个：一是有效标不足三个，二是投标明显缺乏竞争。
只有在同时具备这两个条件时，才可以选择否决全部投标这种方式。
还有个题外话，可能有人会问，既然这么拗口，而且还容易引起错解，那干嘛还要有这条规定?对于这个问题，我们不妨来个反向思维，如果没有这一条，会怎么样?如果没有这一条，假设我是投标人，那我串标围标就简单多了，我可以串通其他投标人，或者串通业主来个虚假招标，投标时故意把其他标书都做成不合格标书或者废标，只留我一个(或两个)是合乎标准的。
解析开标时、评标后不足三家如何处理
解析开标时、评标后不足三家如何处理-CAL-FENGHAI.-(YICAI)-Company One1开标会时会发生递交投标文件的投标人不足三个，出现这种情况如何处理在《中华人民共和国招标投标法》第二十八条有重新招标的规定：“投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，将投标文件送达投标地点。
招标人收到投标文件后，应当签收保存，不得开启。
投标人少于三个的，招标人应当依照本法重新招标”。
与《中华人民共和国招标投标法》配套的《工程建设项目施工招标投标办法》（七部委2003年30号令）第三十八条也有重新招标的规定“……提交投标文件的投标人少于三个的，招标人应当依法重新招标……”。
《工程建设项目货物招标投标办法》（七部委2005年27号令）第三十四条“……提交投标文件的投标人少于三个的，招标人应当依法重新招标……”。
《工程建设项目勘察设计招标投标办法》（八部委局2003年2号令）第四十八条“在下列情况下，招标人应当依照本办法重新招标：（一）资格预审合格的潜在投标人不足三个的；（二）在投标截止时间前提交投标文件的投标人少于三个的；（三）所有投标均被作废标处理或被否决的；（四）评标委员会否决不合格投标或者界定为废标后，因有效投标不足三个使得投标明显缺乏竞争，评标委员会决定否决全部投标的”。
很明显，投标截至时递交投标文件的投标人个数不足三家应当重新招标。
投标时递交投标文件的投标人个数不够三家的主要原因有：1、公告覆盖的范围不够，发布时间短；2、资格预审不细致，或对投标人资格要求太苛刻；3、邀请招标的前期工作不细致，没有做好市场调查；4、招标文件中商务条件苛刻。
5、工艺太先进，市场没有形成规模；6、有陪标、串标嫌疑；7、专利技术；8、其他。
由于施工企业多，实实在在的是买方市场，工程类招标一般不会发生只有三家投标人的情况。
而在设备招标尤其是非标设备的采购时，如果准备不够、招标人或代理机构对产品了解不够或对市场估计不足时，也会发生由于工艺问题、供货渠道问题、市场问题及产品专利等原因造成不够三家投标人参加投标而使招标失败。
不足三家流标问题探讨材料
《政府采购法》第三十六条与《招标投标法》第二十八条、第四十二条有冲突之处。
《政府采购法》第三十六条规定，在招标采购中，符合专业条件的供应商或者对招标文件作实质响应的供应商不足三家的，应予废标。
即开标后出现有效投标不足三人的，应当否决所有投标，重新招标。
而《招标投标法》第二十八条规定：投标人少于三个的，招标人应当依照本法重新招标。
《政府采购法》第三十六条讲的是有效投标应当在三个以上，而《招标投标法》第二十八条虽然也规定投标人不得少于三个，但却没有规定他们必须是有效投标，也就是投标文件必须符合专业条件或者对招标文件作实质响应。
比如绵阳市就曾发生过这种情况，四家投标单位，一家投标迟到，被宣布为投标无效。
还有一家技术评审不合格，只剩二家，是否应当重新招标？《招标投标法》第四十二条规定：评标委员会经评审，认为所有投标都不符合招标文件要求的，可以否决所有投标。
依法必须进行的招标的项目的所有投标被否决的，招标人应当依照本法重新招标。
也就是，评标委员会经评标后，出现有效投标不足三人的，可以否决所有投标，也可以在剩下的不足三个的有效投标中推荐或者确定中标候选人。
《招标投标法》第五十七条也规定：依法必须招标的项目在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的，中标无效。
这就产生一个问题，比如绵阳市评标就曾发生过这种情况，投标供应商来了四家，一家投标迟到，被宣布为投标无效。
还有一家技术评审不合格，有效投标只剩二家，在这种情况下，是依照《政府采购法》第三十六条重新招标呢？还是依照《招标投标法》第四十二条可以不重新招标呢？对于《政府采购法》第三十六条与《招标投标法》第二十八条、第四十二条的上述冲突。
有人认为既使运用《立法法》第八十三条的规定也不能完全解决问题，而应当运用《立法法》第八十五条规定的裁决机制加以解决。
这是因为一部法对于另一部分法来说是属于特别法、旧法，叠加使用“特别法优于一般法”和“新法优于旧法”两原则，那么此时是适用该部法，还是适用另一部法呢？《招标投标法》对于《政府采购法》来说既是旧法又是特别法，此时存在较多适用上的问题，它们之间发生冲突该如何解决？是适用《招标投标法》呢？还是适用《政府采购法》呢？因此认为应适用《立法法》第八十五条的规定：法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决，启动裁决机制。
关于“投标人不足3个导致招标失败”的思考
关于“投标人不足3个导致招标失败”的思考《招标投标法实施条例》第四十四条第二款规定：“投标人少于3 个的，不得开标；招标人应当重新招标。
”《工程建设项目施工招标投标管理办法》( 国家计委等七部委令第30 号，以下简称《30 号令》) 第三十八条第三款规定：依法必须进行施工招标的项目“提交投标文件的投标人少于三个的，招标人在分析招标失败的原因并采取相应措施后，应当依法重新招标。
重新招标后投标人仍少于三个的，属于必须审批、核准的工程建设项目，报经原审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标；其他工程建设项目，招标人可自行决定不再进行招标。
”与此类似的规定还有《机电产品国际招标投标实施办法》( 试行)( 商务部令2014 年第1 号，以下简称《1 号令》) 第四十六条第二款规定。
笔者认为，投标人少于3 个的原因需要具体分析，仅规定重新招标不能应对投标人少于3 个的所有情形，而且重新招标的内涵也不明确。
因此，笔者拟结合《贸易法委员会公共采购示范法》( 以下简称《示范法》)及《贸易法委员会公共采购示范法颁布指南》( 以下简称《颁布指南》) 的规定和解释，对上述规定存在的问题进行分析，并提出改进建议。
一、什么是“重新招标”一种理解是招标的实质性条款和条件不进行变动，再次进行招标。
在这种情形下，再次招标失败的可能性很大。
如果招标人刻意规避招标，就可以在首次招标时将招标条件规定得过于苛刻，使满足招标条件的潜在投标人不可能达到3 个，这样即使重新招标也是不可能满足至少有3 个投标人的要求的。
另一种理解是招标的实质性条款和条件进行变动，比如将设计施工一体化招标的设计和施工分别进行招标，或者将工程划分成更多的小一些的标段，以利于更多的施工企业有能力投标等等，这时再次进行的招标就不应被认定为重新招标，而是一项新的采购所进行的首次招标。
按照相关规定，在首次招标失败后，招标人要分析招标失败的原因并采取相应措施。
而对于何为“相应措施”，是否是变动招标的实质性条款和条件的措施，则难以界定。
政府采购邀请招标项目,投标人不足三家怎么办？
政府采购邀请招标项目，投标人不足三家怎么办?问：某政府采购项目，预算已达到公开招标数额，属于分散采购项目。
该项目由于供应商较少，采购人决定采用邀请招标方式，向经常合作的3家单位发出了邀请书。
开标当日，只有一家供应商递交了投标文件。
经采购人代表和评审专家商议，直接推荐该供应商为中标候选人。
请问该操作合法吗，要不要重新招标？答：《政府采购法》第二十七条规定："采购人采购货物或者服务应当采用公开招标方式的，其具体数额标准，属于中央预算的政府采购项目，由国务院规定；属于地方预算的政府采购项目，由省、自治区、直辖市人民政府规定；因特殊情况需要采用公开招标以外的采购方式的，应当在采购活动开始前获得设区的市、自治州以上人民政府采购监督管理部门的批准。
”公开招标方式是政府采购的主要采购方式。
依据相关法律规定，达到公开招标数额标准的政府采购项目，如拟采用公开招标以外的其他采购方式，应当向市级以上政府采购监管部门报批。
依据《政府采购货物和服务招标投标管理办法》第十四条的规定，采用邀请招标的政府采购项目中，备选供应商应当通过如下三种方式产生：①发布资格预审公告征集；②从供应商库中随机抽取；③采购人书面推荐。
邀请招标项目的采购人应当从上述三种方式产生的备选供应商中，随机抽取3家以上供应商，并向其发出投标邀请书。
如采用第二种或第三种方式产生备选供应商的，符合条件的备选供应商总数，应当不少于拟随机抽取供应商总数的两倍。
《政府采购货物和服务招标投标管理办法》第四十一条第二款规定：“投标人不足3家的，不得开标。
”本项目递交投标文件的投标人不足3家，不得开标、评标并推荐中标候选人。
综上所述，本项目邀请招标程序违法，应当依法重新组织招标。
如重新招标拟采用邀请招标方式，采购活动开始前,还应报财政部门批准。