关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定
浅谈不正当有奖销售活动的特征及行为分析
浅谈不正当有奖销售活动的特征及行为分析市场经济条件下，有奖销售已成为商家的重要促销手段。
为了强占产品市场份额，一些生产者与经营者在利益驱动下，千方百计地“促销”其商品，由此催生的不正当有奖销售在商业实践中已是屡见不鲜，且欺骗方式和手段更趋隐蔽，有的甚至以合法的表象掩盖欺骗和违法的本质，给执法人员违法事实的认定与查处带来一定困难。
笔者试着从有奖销售活动的特征及发展趋势，分析案件查处中碰到的难点，并从执法人员的角度就如何正确认定不正当有奖销售行为提出一些个人建议。
一、有奖销售活动的特征及发展趋势。
随着买方市场的逐渐形成，商业竞争日趋激烈，有奖销售的表现形式呈现多样化的特点，且开始出现新的发展态势。
（一）有奖销售表现形式呈多样化。
我国《反不正当竞争法》并未对有奖销售行为作出定义。
按照国家工商行政管理局《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第2条第1款的规定，有奖销售行为是指“经营者销售商品或者提供服务，附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济利益的行为。
包括：奖励所有购买者的附赠式有奖销售和奖励部分购买者的抽奖式有奖销售”。
近几年，有奖销售活动已经从普通商品销售渗透到特殊行业和领域，设置的奖品内容让人应接不暇，销售方式层出不穷。
1、有奖销售活动渗透到各行各业。
目前，在房地产销售中、电信行业（移动、联通公司）交付话费中、SP短信服务供应商提供的彩信图铃下载、营利性网络经营公司举办的发短信中大奖活动、游戏软件开发商举办的网上用户注册、买游戏装备参与游戏赢积分中奖的活动、电视台和广播电台举办的“答题有奖”收视收听节目、报刊发行时推出的征订（或读报）抽奖活动、证券商推出的根据客户炒股和基金的收益率来确定中奖者的有奖销售。
2、奖品内容突破物质领域。
针对简单的“物质利诱”手段难以使消费者“盲目购买”的现状，商家开始从有奖销售的奖品中大做文章，从现金和实物的物质领域发展到提供就学机会、参与特定活动、行为、使用权利等精神领域。
河南省反不正当竞争条例
河南省反不正当竞争条例【有效性】有效【法规名称】河南省反不正当竞争条例【颁布部门】河南省人大常委会【颁布日期】1994年12月27日【实施日期】1994年12月27日【正文】河南省反不正当竞争条例（１９９４年１２月２７日河南省第八届人民代表大会常务委员会第十一次会议通过）第一章总则第一条为了保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》和有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条在本省行政区域内从事商品经营和营利性服务（以下所称商品包括服务）的经营者，必须遵守本条例。
经营者以外的组织和个人，从事与市场竞争有关活动，也必须遵守本条例。
第三条县级以上人民政府工商行政管理部门负责对不正当竞争行为进行监督检查。
法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。
第四条各级人民政府应当采取措施，鼓励市场竞争，为公平竞争创造良好的环境和条件；鼓励、支持、保护一切组织和个人对不正当竞争行为进行社会监督。
任何单位和个人不得支持、包庇不正当竞争行为。
第五条各行业组织应当制定行业规则，维护公平竞争，协助监督检查部门依法对不正当竞争行为进行查处。
第二章不正当竞争行为第六条经营者不得假冒他人的注册商标：（一）未经注册商标所有人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标；（二）销售明知或应知是假冒他人注册商标的商品；（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识。
第七条经营者不得擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，制造使购买者误认为是该知名商品的商品。
经营者不得销售违反前款规定制造的商品。
本条第一款中的知名商品的具体认定办法由省工商行政管理部门会同有关部门制定。
第八条经营者不得采用伪造或者冒用手段，对商品质量作虚假或引人误解的表示：（一）伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志；（二）继续使用被取消的认证标志或者名优标志；（三）使用的认证标志或者名优标志与实际所获得的认证标志或者名优标志不符；（四）伪造或者冒用质量检验合格证、许可证号或者监制单位名称；（五）伪造或者冒用他人名称、产地；（六）伪造商品规格、等级、制作成份及其名称和含量；（七）伪造生产日期、安全使用日期或失效日期等。
反不正当竞争法年最新修改演示文稿
第37页，共50页。
案例：薛振标通过制订《制版工作人员规范》（下简称《规范》） 对工作人员进行了保密管理，如《规范》第2条规定“制版相关人员必 须对客户信息资料（客户通讯录、打印稿、协议、客户意见、客户帐目 等）给予保密，不得泄露、删除或复制带走，由专人保管”、第4条规 定“设计稿件的文件必须存盘，不得擅自删除或拷贝交给客户或私 自拷贝带走”、第5条规定“制版相关人员必须保护好本单位的图片资 料（拍摄数码图片）、传统照片、电分图等）、技术资料（合成制作的 图片、设计稿件、制版工艺文件等）都必须登记在案，由专人保管，不 许任何人拷贝或删除（除老板特允外）”，薛振标还对管理客户信息的 电脑进行了加密，在办公室安装电视摄像监控系统。
（二）竞争与公平
公平通常包含三个方面的含义：
起点公平
过程公平：机会的公平、规则的公平 结果公平：主要是经济问题 违背了公平原则的竞争就是不正当竞争。
第5页，共50页。
（三）不正当竞争的规制
广义的不正当竞争行为：一切与市场竞争规则相违 背（违背了公平原则）的行为。
法律：反不正当竞争法（1993年出台，2017年修改） 反垄断法（2007年出台） 等
诉讼。
第8页，共50页。
法院认为,被告虽然不从事电脑产品的销售,未与消费者 发生直接的经济关系,但是向入驻“百脑汇资讯广场”的
电脑销售商收取租金及服务费用,最终都是通过电脑销售 商的经营行为实现的。纵然方式不同,被告的经营行为与电
脑销售商的经营行为根本的商业目的都是通过电脑产品取得
利润,因此,被告从事的是电脑产品的营利性服务。显然,作 为一家从事电脑产品“营利性服务”的法人,被告与原告间 存在着竞争关系。
中华人民共和国反不正当竞争法（2019年修正）
中华人民共和国反不正当竞争法（2019年修正）文章属性•【制定机关】全国人大常委会•【公布日期】2019.04.23•【文号】中华人民共和国主席令第二十九号•【施行日期】2019.04.23•【效力等级】法律•【时效性】现行有效•【主题分类】反不正当竞争正文中华人民共和国反不正当竞争法（1993年9月2日第八届全国人民代表大会常务委员会第三次会议通过2017年11月4日第十二届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议修订根据2019年4月23日第十三届全国人民代表大会常务委员会第十次会议《关于修改〈中华人民共和国建筑法〉等八部法律的决定》修正）目录第一章总则第二章不正当竞争行为第三章对涉嫌不正当竞争行为的调查第四章法律责任第五章附则第一章总则第一条为了促进社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益，制定本法。
第二条经营者在生产经营活动中，应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则，遵守法律和商业道德。
本法所称的不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。
本法所称的经营者，是指从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织。
第三条各级人民政府应当采取措施，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。
国务院建立反不正当竞争工作协调机制，研究决定反不正当竞争重大政策，协调处理维护市场竞争秩序的重大问题。
第四条县级以上人民政府履行工商行政管理职责的部门对不正当竞争行为进行查处；法律、行政法规规定由其他部门查处的，依照其规定。
第五条国家鼓励、支持和保护一切组织和个人对不正当竞争行为进行社会监督。
国家机关及其工作人员不得支持、包庇不正当竞争行为。
行业组织应当加强行业自律，引导、规范会员依法竞争，维护市场竞争秩序。
第二章不正当竞争行为第六条经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。
反不正当竞争法与反垄断法的区别及其相互联系
反不正当竞争法与反垄断法的区别及其相互联系集团档案编码：[YTTR-YTPT28-YTNTL98-UYTYNN08]遇到产权纠纷问题赢了网律师为你免费解惑！访问>> 我国反不正当竞争法与反垄断法的区别及其相互联系【反不当竞争法】我国反不正当竞争法与反垄断法的区别及其相互联系当前，在我国经济领域里，不正当竞争行为已具有相当普遍性，造成了一系列严重的消极后果，这些消极后果是竞争机制本身所无法克服的，这就要求国家以强制力对竞争秩序进行必要的干预，以排除妨害竞争的不正当行为，《反不正当竞争法》和《反垄断法》正是为了建立公平的市场秩序，保护消费者和企业的利益而制订的适应我国社会主义市场环境的两部法律。
1、我国反不正当竞争法与反垄断法的制定及其发展基本情况竞争机制对经济发展的作用具有双重性:一方面，市场竞争给经营者以压力和动力，促进生产技术水平的提高和社会经济的发展;另一方面，经营者的不当垄断、限制竞争和不正当竞争不仅仅损害其竞争对手和消费者的正当利益，而且会导致整个市场秩序的紊乱，妨害经济的发展和技术进步。
因此，世界各国都十分重视以法律的形式，借助国家强制力来规范、引导竞争机制来发挥其积极作用。
改革开放以前，在计划经济体制之下，企业仅是执行指令性计划的工具，企业的行为均由国家计划决定，企业之间基本不存在竞争,但是近年来，随着市场主体的多元化，经济利益的独立化，市场主体为追求自身利益而相互展开激烈的竞争也就不可避免,人们也逐渐认识到，竞争是市场经济最基本的运行机制，它普遍作用于几乎所有的经济领域和环节。
早在1987年我国就已开始准备制订反不正当竞争法和反垄断法，但是到1993年只颁布了《反不正当竞争法》，当时主要考虑到两个基本点因素：一是当时虽已有不正当竞争行为及限制竞争行为的出现，但是那些典型的被各国竞争立法所规范的垄断行为表现的尚不够充分，没有反垄断的急切性;二是当时中国普遍存在的是行政性垄断行为，其突出表现为地方保护主义和行业保护主义，行政特权成为反垄断法出台的主要羁绊，故而推迟了我国反垄断法的出台。
解读财税[2011]50号赠送礼品征收个人所得税
![解读财税[2011]50号赠送礼品征收个人所得税](https://img.taocdn.com/s3/m/519c050e4a7302768e99396b.png)
解读财税[2011]50号赠送礼品征收个人所得税情形不同有分别近日，财政部、国家税务总局发布《关于企业促销展业赠送礼品有关个人所得税问题的通知》（财税[2011]50号），就长期以来纷纭不断的企业和单位营销活动中赠送礼品是否征收个人所得税问题进行了明确，该文件以列举比较方式对于征税和不征税分别明确了三种情形。
一、规定主体：企业和单位（包括企业、事业单位、社会团体、个人独资企业、合伙企业和个体工商户等，以下简称企业）。
二、明确范围：在营销活动中以折扣折让、赠品、抽奖等方式，向个人赠送现金、消费券、物品、服务等（以下简称礼品）有关个人所得税问题。
三、不征收个人所得税的关键词定义：企业在销售商品（产品）和提供服务过程中向个人赠送礼品不征收个人所得税，强调了赠品与销售商品（产品）和提供服务直接相关，并明确列举三种情形：1.企业通过价格折扣、折让方式向个人销售商品（产品）和提供服务；例如：企业促销出售空调5000元，活动期间一律8折销售，相当于客户获得了2折优惠；客户空调买回家，发现存在瑕疵，企业承诺再给予其1折折让，客户实际按照7折付款，所获得的3折优惠即属于这种情形。
企业所得税处理：《国家税务总局关于确认企业所得税收入若干问题的通知》（国税函[2008]875号）规定：“企业为促进商品销售而在商品价格上给予的价格扣除属于商业折扣，商品销售涉及商业折扣的，应当按照扣除商业折扣后的金额确定销售商品收入金额。
”反之，客户以实际支付价格确认商品成本，可理解为没有额外所得，不应征收个人所得税。
财税[2011]50号该规定明确了不征税精神，较之地方政策规定更加有效。
例如：《黑龙江省地方税务局关于对企业业务销售附带赠送有关缴纳个人所得税问题的通知》（黑地税函[2005]68号）规定：“近一时期，各地相继提出了对企业业务销售附带赠送如何缴纳个人所得税问题。
经请示国家税务总局，现就有关问题进一步明确如下：一、对企业采用销售折扣、折让营销方式进行销售，消费者个人取得的折扣、折让部分，暂不征收个人所得税。
关于有奖促销中不正当竞争行为认定问题的答复
关于有奖促销中不正当竞争行为认定问题的答复发布单位】工商行政管理总局【发布文号】工商公字[1999]第79号【发布日期】1999-04-05【生效日期】1999-04-05【失效日期】-----------【所属类别】国家法律法规【文件来源】-----------国家工商行政管理局关于有奖促销中不正当竞争行为认定问题的答复(工商公字〔,,,,〕第,,号)北京市工商行政管理局:你局《关于如何认定企业在促销活动中是否利用有奖销售进行不正当竞争问题的请示》(京工商文字〔,,,,〕,,号)收悉。
经研究，答复如下:《反不正当竞争法》规定经营者不得从事奖励金额超过,,,,元的抽奖式有奖销售，其根本目的是禁止经营者利用消费者的投机心理来诱导消费者的市场选择，以鼓励和促进经营者开展质量、价格、服务方面的公平竞争，维护市场竞争秩序。
请示中反映的一些经营者在促销活动中，以轿车的使用权、聘为消费顾问并给予高薪等方式作为奖励推销商品，或者利用社会福利彩票、体育彩票设置的高额奖励来销售商品，这些行为都极易诱发消费者的投机心理，影响和干扰消费者正常选择商品，妨碍质量、价格和服务等方面的公平竞争，不利于市场竞争机制的建立，不正当竞争的恶性明显。
尽管这些行为的名目和表现形式复杂多样，但都属于典型的企图规避法律的做法，其本质上仍属于《反不正当竞争法》第十三条第(三)项规范的不正当竞争行为。
因此，同意你局意见，在抽奖式有奖销售中，下列行为构成不正当竞争:,、经营者以价格超过,,,,元的物品的使用权作为奖励的，不论使用该物品的时间长短。
,、经营者以提供就业机会、聘为各种顾问等名义，并以解决待遇，给付工薪等方式设置奖励，不论奖励现金、物品(包括物品的使用权)或者其他经济利益，也不论是否要求中奖者承担一定义务，最高奖的金额(包括物品的价格、经济利益的折算)超过,,,,元的。
,、经营者单独或与有关单位联合利用社会福利彩票、体育彩票设置奖励推销商品，最高奖的金额超过,,,,元的。
不当有奖销售与商业诽谤的法律规制
3. 故意将设有中奖标志的商品 、奖券不投放市场或者不与商 品、奖券同时投放市场；故意 将带有不同奖金金额或者奖品 标志的商品、奖券按不同时间 投放市场
4. 其他欺骗性有奖销售行 为，由省级以上工商行政 管理机关认定。省级工商 行政管理机关作出的认定 ，应当报国家工商行政管 理局备案
( 二 ) 利用有奖销售的手段 推 劣质销质价质不 符次 价 高 的 商 品
一、有奖销售的类型
附赠式
抽奖式
93 《规定》：有奖销售划分为奖励
所有购买者的附赠式有奖销售和奖励 部分购买者的抽奖式有奖销售
重百周年庆
100 200 300 400
消
消
消
消
费
费
费
费
送
送
送
送
一
一
一
一
个
支
个
双
钱
钢
枕
拖
包
笔
头
鞋
凡一次性购买本公司产品满 8 干元 的顾客，可抽奖获得价值 30 万元的
欣 一张 , 最高奖 2666 元 欣 手 2. 获得欣欣手套厂抽 套 奖卡一张 , 最高奖 266 促 6元 销
购买儿童
新 套餐 (16
食 味
元 ) 一份送 价值 160 元
书包一个
法国规定，如果纯销售价低于或 等于 500 法郎，赠品的数额不得 超过 7 ％；如果纯销售价高于 500 法郎，赠品的数额不得超过 30 法 郎加 1 ％，赠品的最高额不得超 过 350 法郎。
1 ．非确定的地域性 2 ．非法定的时间性 3 ．非恒定的专有性
已经或者可能造成商业信誉的损 害
损害确定前提 1 ．该地区开展营运 、经济联系 2 ．一定数量消费者意识
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关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规
定
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关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定
1.规定
第一条
为了制止有奖销售活动中的不正当竞争行为，根据《》（以下简称《》）的有关规定，制定本规定。
第二条
本规定所称有奖销售，是指经营者销售商品或者提供服务，附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济上的利益的行为。
包括：奖励所有购买者的附赠式有奖销售和奖励部分购买者的抽奖式有奖销售。
凡以抽签、摇号等带有偶然性的方法决定购买者是否中奖的，均属于抽奖方式。
经政府或者政府有关部门依法批准的有奖募捐及其他彩票发售活动，不适用本规定。
2.禁止下列欺骗性有奖销售行为
（一）谎称有奖销售或者对所设奖的种类，中奖概率，最高奖金额，总金额，奖品种类、数量、质量、提供方法等作虚假不实的表示。
（二）采取不正当的手段故意让内定人员中奖。
（三）故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场。
（四）其他欺骗性有奖销售行为。
前款第（四）项行为，由省级以上工商行政管理机关认定。
省级工商行政管理机关作出的认定，应当报国家工商行政管理局备案。
第四条
抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不得超过五千元（商品价格减去打折后价格不能超过5000元）
以非现金的物品或者其他经济利益作奖励的，按照同期市场同类商品或者服务的正常价格折算其金额。
第五条
经营者不得利用有奖销售手段推销质次价高的商品。
前款所称“质次价高”，由工商行政管理机关根据同期市场同类商品的价格、质量和购买者的投诉进行认定，必要时会同有关部门认定。
第六条
经营者举办有奖销售，应当向购买者明示其所设奖的种类、中奖概率、奖金金额或者奖品种类、兑奖时间、方式等事项。
属于非现场即时开奖的抽奖式有奖销售，告知事项还应当包括开奖的时间、地点、方式和通知中奖者的时间、方式。
经营者对已经向公众明示的前款事项不得变更。
在销售现场即时开奖的有奖销售活动，对超过五百元以上奖的兑奖情况，经营者应当随时向购买者明示。
第七条
违反本规定第三条、第四条、第五条第一款的，由工商行政管理机关依照《反不正当竞争法》第二十六条的规定处罚。
违反本规定第六条，隐瞒事实真相的，视为欺骗性有奖销售，比照前款规定处理。
第八条
有关当事人因有奖销售活动中的不正当竞争行为而受到侵害的，可以根据《反不正当竞争法》第二十条的规定，向人民法院起诉，请求赔偿。
[1]
第九条
在《反不正当竞争法》施行前发生的、属于《反不正当竞争法》禁止的有奖销售行为，《反不正当竞争法》施行后，一律不得继续实施。
但预先设定的开奖、兑奖时间在一九九三年十二月一日之后的，经营者仍然应当在预定时间按照预定事项履行其开奖、兑奖的义务。
[1]
第十条
本规定自发布之日起施行。
[1]。