公司法word版

公司法第一章公司法概述一、公司的概念：依法成立的以营利为目的的企业。

Company：由个人组成的以从事工商事业或者其他事业为目的的社团或者联合体。

Cooperation：专指法人团体。

（一）人格性1、内在构成（1）具有民事权利能力和行为能力（2）依法独立从事民事活动（3）依法独立承担法律责2、外在表现（1）有自己的名称、组织机构和场所（2）有独立的财产（二）社团性1、社团法人和财团法人2、不同公司成员构成的法律要求（三）营利性1、营利性法人和公益性法人2、“营利性”与“赢利性”3、“股东利益之上”和“公司社会责任”二、公司的性质（一）特许权理论（十九世纪上半叶）1、公司是拟制的实体2、从政治上界定公司的地位（二）自然实体理论（20实世纪初）1、公司是个人行为的产物2、公司一旦成立便具有独立的人格（三）公司契约理论（20世纪70年代）1、公司是契约，而非实体2、公司事务为当事人之间的契约事务3、减少国家干预（四）公司宪政理论1、权力制衡2、民主协商3、救济（五）法律人格理论依据法律规定的实体性和程序性要求设立三、公司的能力（一）公司的权力能力1、性质上的限制2、法律上的限制3、公司章程的限制（二）公司的行为能力1、公司具有独立的意志2、可以以自己的名义从事各种商事交易活动（三）公司的责任能力四、公司的类型（一）大陆法系分类1、无限公司：全体股东对公司债务承担无限连带责任的公司。

2、有限责任公司：全体股东以出资额为限承担有限责任的公司。

3、股份公司：全部资本分为股份，股东仅就认购股份对公司债务承担责任。

4、两合公司：由承担有限责任的股东和无限责任的股东组成的公司。

（1）特征第一、有两种股东组成第二、兼具资合性质和人合性质第三、出资方式比较灵活第四、管理方式的独特性（2）两合公司和有限合伙的比较第一、法律地位不同第二、成立程序不同（二）普通法系公司法分类1、英国公司的分类（1）注册公司和非注册公司（特许公司和法定公司）（2）私人公司（private company）和公众公司（public company）私人公司：第一、成员不超过50人第二、对股份转让加以限制第三、禁止向公众发行股份（3）开放式投资公司2、美国公司的分类（1）封闭公司（privately held corporation）：指股权证劵由少数人拥有并且不存在为这些证劵提供活跃交易市场的公司。

（2）公众公司（publicly held corporation ）：指其股票在全国性证劵交易所上市或在由一个或几个全国证劵业协会成员运营的场外市场定期交易的公司。

（三）其他分类1、母公司与子公司（1）母公司：拥有其他公司的资本并能直接或间接支配他公司或享有一定程度的统一指挥权的公司。

（2）子公司：被他公司参与资本并受他公司控制或指挥的公司。

2、本公司与分公司（1）本公司：管辖全部公司组织的总管理机构。

（2）分公司：受本公司支配的分支机构。

（四）我国公司法的分类1、公司法的调整对象（1）有限公司（2）股份有限公司（3）一人公司（4）国有独资公司2、其他企业的法律适用问题（1）国有企业（2）集体企业（3）三资企业五、公司法的性质第二章一人公司法律制度一、概念：全部股份归单一股东持有的公司。

（一）形式一人公司与实质一人公司1、形式一人公司：公司真正的股东只有一人。

2、实质一人公司：符合公司设立最低人数要求，但公司全部出资的真正所有人只有一人。

“萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案”（二）设立时一人公司和设立后一人公司1、设立时一人公司：公司在设立是股东即为一人。

2、设立后一人公司：公司设立后，基于各种原因使股东人数减少为一人。

二、与个人独资企业的区别个人独资企业：由自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

（一）法律地位不同（二）投资人和企业的关系不同（三）投资人类别不同（四）责任承担形式不同三、与外商独资企业的区别外商独资企业：外国的公司、企业、其他经济组织或者个人，依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。

（一）适用法律不同（二）投资主体不同四、与传统公司法理论的冲突（一）与社团理论的冲突（二）与分离理论的冲突（三）与公司治理理论的冲突五、承认一人公司的必要性（一）有利于降低投资者的风险（二）有利于降低交易成本（三）有利于维持公司持续经营（四）有利于新型行业的发展六、我国公司法关于一人有限公司的法律规定（一）注册资本（二）公司章程（三）治理结构（四）财务会计（五）股东责任《公司法》第64条适用：1、公司人格与股东人格混同2、公司不能清偿债务3、举证责任倒置4、如不能证明，则要承担连带责任七、一人公司的弊端（一）容易损害债权人的利益（二）滥用公司人格1、自我交易2、超额报酬3、逃避赋税4、从事违法犯罪活动（三）规避侵权法律责任八、完善措施（一）建立严格的一人公司登记公示制度（二）建立严格的资本金制度（三）加强董事和监事的职能（四）适用公司人格否认制度（五）加强财务监督第三章公司法人格否认一、概述概念：否认公司的独立法人格，让股东直接承担公司的债务责任，以保护债权人利益的法律制度。

“揭开公司面纱”与“刺破公司面纱”（一）公司已经取得独立法律人格，具有独立承担法律责任的能力（二）其法律效力是适用于个案中的特定法律关系，而不具有普适性（三）是对公司法人格滥用后的一种事后规制二、理论基础（一）欺诈学说（fraud theory）：股东滥用公司形式或者有限责任欺诈债权人时，可以否认其独立主体地位，使股东对公司债务直接承担责任。

（二）代理学说（agency theory）：当公司的设立、存续和经营完全是按照股东的指示和命令进行从而使公司成为股东的代理人时，则说明公司已经不具有独立的法律地位。

（三）工具学说（instrumentality theory）：股东对公司实施了过度的控制，因此导致错误或者不公平而使债权人受损，该公司就成为了该股东的工具。

（四）企业主体说（enterprise entity theory）：股东成立若干公司经营同一业务，公司事实上是同一企业的不同法律部门，虽然在法律上是数个主体，但从企业事实着眼，该公司应视为同一法律主体。

三、公司法人格否认运用中具体问题（一）封闭公司和公众公司（二）母子公司和姐妹公司（三）积极股东和消极股东（四）自愿交易与非自愿交易四、公司法人格否认的一般适用情况（一）公司资本显著不足（二）利用公司独立人格逃避合同义务1、为了逃避原公司债务而抽逃资金或者解散公司或宣告该公司破产，再以原设备、场所、人员及相同经营目的而另设立一公司的行为2、当事人利用公司名义转移财产进行欺诈以逃避合同义务的行为（三）滥用公司法人格规避法律义务或骗取非法利益的行为（四）公司与股东人格混同1、财产混同2、业务混同3、组织机构混同第四章公司的设立第一节公司设立的一般规则一、概述（一）概念：为了组织公司并取得公司法人资格而完成的一系列筹建行为的总称。

1、公司设立行为是由公司成立前的一系列筹建工作所构成2、公司设立行为是一种创设公司人格的行为3、公司设立行为是发起人以组建公司为目的的法律行为（二）公司设立和公司成立的区别1、性质不同2、所处阶段不同3、效力不同二、公司设立行为的性质（一）单独行为（二）契约行为（三）共同行为1、行为人具有共同的目标2、行为人具有共同的意思表示3、行为人取得同质的预期效果4、行为人承担共同的责任三、公司设立的方式（一）发起设立：由发起人认足全部注册资本总额的一种设立方式。

（二）募集设立：由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公众募集或者向特定对象募集的一种设立方式。

四、公司设立制度（一）自由主义：国家对公司设立不加任何限制。

（二）特许主义：依照国家元首的命令或者国家特别法律的规定而设立的公司。

（三）核准主义：公司的设立除依据一般法律所规定的条件外，还须经过行政主管机关的审查批准才能成立。

（四）准则主义：法律预先设定公司设立的条件，公司的设立只要符合条件即可取得法人资格。

1、简单准则主义2、严格准则主义五、公司设立的条件和程序（一）公司设立的条件1、人的要素：股东或者发起人符合法定人数要求（1）有限责任公司（2）股份有限公司2、物的要素：股东或者发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额3、行为要素（1）依法制定公司章程（2）有公司名称，建立符合公司要求的组织机构（3）有公司住所（二）公司的设立程序1、订立发起人协议2、订立公司章程3、必要的行政审批4、认缴资本5、确立公司组织机构创立大会的职权：（1）审议发起人关于公司筹办情况的报告（2）通过公司章程（3）选举董事会成员（4）选举监事会成员（5）对公司设立费用予以审核（6）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核（7）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以做出不设立公司的决议六、设立中的公司（一）设立中的公司的法律意义（二）设立中的公司的起止时间1、起始于发起人订立发起协议之时2、起始于发起人订立公司章程之时3、起始于发起人认购股份发行总数时4、起始于发起人认购一股以上股份时（三）设立中公司的特征1、设立中公司具有自己的名称2、设立中公司有自己的组织规则3、设立中公司具有一定程度的独立的财产4、设立中公司有自己的成员5、设立中公司有自己的机关（四）设立中公司的性质1、无权利能力社团说2、合伙说3、特殊的非法人团体（五）设立中公司的法律关系1、设立中公司与发起人之前的关系（1）无因管理说（2）为第三人利益说（3）当然继承说（4）设立中公司机关说2、设立中公司与已成立公司之间的关系（六）先公司交易1、发起人协议：发起人之间订立的确定各发起人之前的有关设立公司的权利与义务的筹建协议。

对发起人是否有法律约束力？对股东是否有法律约束力？对设立中的公司是否有法律约束力？在公司成立之后是否有效？2、先公司合同（1）一般规则公司不能成立的情况下，先公司合同的权利义务归属问题？公司成立的情况下，先公司合同的权利义务归属问题？（2）具体问题A发起人以自己的名义B以“设立中公司”的名义C以“公司”名义D表见公司（3）公司对先公司合同的继受七、公司登记（一）设立登记的程序1、有限责任公司2、发起的股份有限公司3、募集的股份有限公司（二）设立登记的性质1、成立要件主义2、对抗要件主义（三）登记的效力1、公司成立2、公司成立的法律后果（1）取得公司经营资格（2）取得公司法人资格（3）取得名称专用权八、公司设立不能与设立瑕疵（一）设立不能：指未能完成公司设立的情形。

1、设立不能原因（1）设立停止（2）未获准登记注册2、设立不能的法律后果（1）设立公司过程中的债务和费用（2）认股人已缴纳的股款（二）设立瑕疵：指公司虽然在形式上已经成立，即依法获得了营业执照，但实际上却存在未能满足法定条件或者程序或者违反其他强制性法律要求的情形，或者发起人或者股东本人或者其意思表示存在着缺陷的情形。