第7节PPT教学课件

实例
• • • • 代理词（民事） 审判长、人民审判员： 根据我国《民事诉讼法》第五十八条的规定，我受当事人杨XX的委托，作为她的诉讼代理人，依法出庭参与本案诉讼。在出庭前，我 查阅了本案的卷宗材料，作了必要的调查，与委托人进行了交谈，今天又听取了双方当事人的陈述。我认为本案的事实是清楚的，证据是 充分的，法庭可以依法作出判决。现就本案发表以下几点意见，供合议庭参考。 第一、我认为，原、被告双方所签协议，不能认定为个人行为，而应是法人之间的一种正常的民事法律行为。XXXX年3月30日，原、 被告双方签订加工业务承接协议，协议书第一部分约定，协议双方为：“甲方， XX厂包装分厂，乙方，XX纸箱厂。”协议第四部分第三条 也规定：“本协议共两份，甲、乙双方各执一份，以双方法人代表签字生效。”最后，协议由甲方承包厂长杨XX、副厂长邹XX，乙方法人 代表陈XX、武XX在协议上签字，其中陈XX以其爱人王的名义签字，由此可见，协议的签署，自始至终都是以法人间的行为来进行，武 XX 作为乙方代表的一员在协议上签字的，又怎么能够认定是原、被告之间的个人协议呢？ 第二、协议是甲、乙双方法人的约定，履行协议是双方法人的义务，原告的付款行为是乙方法人行为的一种具体表现。其理由是非常简 单而且明确的，因为从协议书中的内容来看，原告是作为乙方的一员参与双方合作的，至于原告自称“个人投资”之类，根本找不到任何 根据。 第三、原协议书甲、乙双方的债务已经清结。XX厂包装分厂与XX纸箱厂于XXXX年X月签署协议后，作为乙方的XX厂以协议规定由武 向甲方实际缴纳生产资金3万元，被告并不否认，但此款被交给甲方后不到40天的时间里，又被乙方的法定代表陈XX已购纸为由，于XXXX 年X月X日和XXXX年X月XX日分两次提走2.8万元(有陈XX的收据为证)，纸购回后用于乙方自己厂的生产资料;武XX交3万元中的另外2千元 又由乙方王XX于XXXX年X月XX日在甲方厂里购置了部分工具和配件(有乙方王XX的借据为证)，因此，原协议甲、乙双方的全债权已经结 清。 第四、关于本案的几点看法： 首先，我认为本案的原告不应是武XX个人，而应是XX纸箱厂，因为XXXX年X月XX日的协议，完全是如前所述的XX厂包装分厂和XX纸 箱厂法人间的民事法律行为，原告武XX是作为乙方的一员参与此事的，现原告以个人名义，向被告索款完全缺乏法律依据。 其次，原告的此种行为，让人感到带有明显的欺诈行为。原告与协议乙方的陈XX系甥、舅亲属关系，原告付给甲方(被告)的3万元完全 由陈、王代表乙方抽回，致使协议项目无法实施，而原告故意将协议说成是个人行为，将乙方 XX纸箱厂(陈XX与王XX的夫妻厂)排除在外， 毫无根据的向甲方索款，具有明显的欺诈行为。 为此，从以上情况综合看，原告的诉讼请求是毫无根据的，其欺骗性是显而易见的，请法庭依据事实和法律，确保被告人合法权益不受 侵害。 我的发言完了，谢谢审判长、各位陪审员！ XX市XX律师事务所 律师：刘XX XXXX年四月六日
正文（5）
• （4）上诉人代理词的代理理由。 • ①针对原审裁判的错误进行反驳。 • ②针对被上诉人在二审答辩中所持的诉讼主张、 事实和理由，从事实、法律角度展开辩驳。 • ③对上诉人的上诉请求展开全面论证，即通过对 原审裁判错误内容的反驳，树立起上诉人正确的 上诉主张，论证上诉请求以及上诉所持事实与理 由的正确性和合法性，从而达到撤销原审错误裁 判的目的，维护上诉人的合法权益。
民事诉讼代理词
• 民事诉讼代理词分为引言、正文和结束语 三部分。
1．引言。
• 引言部分应写明呼告语，以示代理人对法 庭的尊重，然后概述代理人的身份和出庭 代理的法律依据、接受委托以后进行的工 作，简明扼要地提出代理词的主要观点。 • 具体写法，应当根据被代理人的诉讼地位、 案件的特定情况和对案件的特定观点进行 表述。
3．结束语。
• 结束语中应当对代理理由进行归纳，重申 代理的具体主张（即诉讼请求和答辩请 求）。书面向人民法院提出代理词的，应 在尾部写明律师的姓名、单位和职务、写 明制作日期。
实训文书格式
• 代理词
• 审判长、审判员(或人民陪审员)： 我受本案X告XXX的委托，担任其诉讼代理人参加本案的各项诉讼 活动，出庭前......（出庭前的准备工作），现就本案的审理，发表如 下代理词： • ………… • 以上代理意见请法庭予以采纳。 • 诉讼代理人： XXXX 律师事务所 • 律师: XXX（签名或盖章） • X告： XXX(签名或者盖章) • XXXX年XX月XX日
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实训操作（1）
• 1什么是代理词？特征是什么？ • 2在写作上，代理词与辩护词的写作要求有 哪些不同？
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3根据下列材料制作一份代理词。 基本案情：(离婚案) 关于婚姻关系问题：本案的原告（郑某）与被告（钱某）婚姻没有良好的基础，婚前了解不够，草率结婚，婚后又未能建立其夫妻感情，难以共同 生活，结婚至今仅1年零4个月，分居就达9个月。再加上被告父母思想观念落后，官本位思想严重，不接受原告，不安排原被告举行结婚仪式，导 致夫妻关系更加恶化，现在已经到了无可挽回的地步。这由双方提供的诉状和答辩状所证实，而且双方都认为夫妻感情确实已经破裂，希望合议庭 准予原被告离婚。另外，被告已经患有不育症，未能实现生儿育女的职能，再维护婚姻关系亦无必要。 关于财产问题： 1、被告称自己有借款，此事原告了解情况，并将此借款做为夫妻的共同债务。原告对此债务的存在持怀疑态度，并且不承认此借款行为存在，理 由是：关于QQ清单问题，并不能证明原告知悉被告有借款的事情，也不能表明原告认可该债务为夫妻共同债务。第一，被告只提供了QQ记录单上 的“姓名”，未提供该QQ号码，不能知悉该QQ的真实主人是谁，因为QQ昵称是可以通过修改备注来达到目的。被告提供的证据不能提供QQ号码。 第二，被告未曾告诉原告借贷之事，原被告之间未曾讨论债务之事，原告也不曾记得有类似的聊天情况，更未曾有承认债务之事。原被告曾是夫妻， 曾共同使用QQ号码，而且相互知道密码。即便QQ聊天内容曾是原告使用过的QQ发出，也不能证明内容是原告发出的。第三，QQ聊天记录从技术 上，是可以修改的。第四，原被告分居时间长达9个多月，为什么被告只能提供一次聊天记录？其实在令人怀疑。综上，被告提供的QQ清单聊天记 录的作为本案的真实性和关联性是有质疑的。 2、被告称原被告所居住房屋为原告父母赠予。原告对此不予承认，理由是：关于房屋由原告父母在婚前以第三人（原告母亲）的名义购买，这 个原被告及第三人之间未有争议。只是被告认为，该房屋是原告父母送给原被告的，缺乏事实和法律依据，原告父母购买房子仅是为了原被告结婚 之应急，并非赠于原被告，这个从第三人购房时以自己名义购买即可推断出，其未有赠与原被告的意思表示。原告母亲（第三人）交给原告十万元 用于房屋装修是不争事实，有银行记录及原告与第三人的陈述相印证。而且，房屋的装修都是原告一手操办，是原告支付了所有的装修材料及人工 款也是不争的事实。本案第三人（原告的母亲）用自己的钱让原告将这些钱装修到自己所有的房子里，不能认为是对原被告的赠与，这在法律关系 上也是非常明确的。被告要求分割所居住房屋的价值实在是没有任何事实和法律依据。 原告认为，自订婚之日起，原被告生活在一起的时间里，吃喝费用都由父母支付，原被告未交纳任何生活费，作为晚辈已是不肖，在离婚之日，还 企图要求分割本属于老人的财产，于情于理都不容。 3、被告称，自己曾在刘某处借款XXXX0元用于家庭开支。这笔钱应该为夫妻共同债务。原告对此予以否认，理由是：刘某和被告钱某的两万 元借款不存在，即便存在，该两万元也不是夫妻共同债务。第一，从庭审质证的情况来看，刘某和钱某的陈述有较大的出入，其借款关系是否存在 值得怀疑。第二，刘某和钱某是同学关系，两人之间关系密切，其证人证言的真实性值得怀疑。第三，如果被告与刘某之间存有借款关系，原告并 不知情，且被告未能证明该两万元用于家庭生活，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》（1993年 11月3日）第17条规定，夫妻为共同生活，为履行抚养、赡养义务等所负的债务，应认定为夫妻共同债务，离婚时应当以夫妻共同财产清偿。下列 债务不能认定为夫妻共同债务，应由一方以个人财产清偿：（1）夫妻双方约定由个人负担的债务，但为了逃避债务为目的的除外。（2）一方未经 对方同意，擅自资助与其没有抚养义务的亲朋所负的债务。（3）一方未经对方同意，独自资助从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债 务。（4）其他应当由个人承担的债务。因此，即便被告与刘某之间存在借款关系，但是因被告不能证明其用于夫妻共同生活，所以该债务不能作 为夫妻共同债务处理。 4、关于被告向陈某借款一事，原告的意见是：对被告与陈某是否存在借款关系，原告并不知情，而且陈某未出庭，无法认定该证据的真实性。 5、被告称原告支取了其工资卡内现金，另存其他卡。对此原告不予承认，理由是：第一，被告自己所述时间不相符。原被告于XXXX年1月23日 订婚，订婚后同居生活了个把月，但因被告得尖锐湿疣查实，两个人分居。7月份左右，在多方劝说下和好同居（居住于女方家）。直到XXXX年 10月2日分居。如真如被告所说，从订婚到两人分居，时间根本未达到22个月，最多也不超过20个月。第二，即便被告的工资卡为原告保管并支取， 也实在无另存之必要。被告是公务员，每个月固定发卡只有1100多元，而两人相处时，为准备结婚，互赠礼物，出去玩耍，拍结婚照等花费都不在 千元以下，何能存钱？第三，虽然原告自己收入较少，但原告家庭经济远远好于被告及被告家庭，结婚用房就由原告父母完全提供便是明证，订婚 时原告赠与被告的衣服价值就超过1万元，孝顺被告家人及亲戚就有2万价值的金银饰品及其他礼物，根本不存在每月1000元另存之事。 代理人的代理意见为：一、原被告婚姻基础较差，夫妻感情确已破裂，应当准予离婚。二、关于财产问题，认为，原被告之间没有大额的共同 财产和共同债务，被告不能要求分享和分担。 提示：这是一起离婚案的代理词，在制作时要注意严格按照代理词的写作格式来制作。在分析材料时，要从两个方面来进行考虑，其一，是请求法 院判令离婚的事实依据是什么？此在材料的第一自然段中。其二，应把双方争议的焦点作为重点分析的内容：1被告称自己有借款二笔，分别是从 陈、刘两人处所借，并且提供了相关的证据以证实此借款用于了家庭开销，请求法庭判令由夫妻共同承担。 2被告称自己的工资卡中的现金被原告 支走，要求法庭对此认定为家庭共有财产被原告个人拥有，应该在分割家庭财产时予以考虑。3原被告现居住房屋，应为原告父母对原被告的赠予， 因而要求离婚时分割此房产。对此，原告的代理人应该以事实和法律进行了驳斥，引用事实和法律条款来论证被告的要求无理无据。在整个文书的 表述中，语言以陈述与议论相结合，代理人为了说明自己的代理意见的合理性，可分条列项，逐条进行论证。