我国物权法中物权变动规则

我国物权法中物权变动规则人正在占有该物的，只需要有关于所有权移转的合意即为足够。

”这种物权变动模式，使得债权行为与物权行为相分离，同时也使得物权变动具有独立性和无因性。

这种立法例的优点在于可以使法律关系明确，有助于法律的适用。

同时，能够很好的保护第三人的利益，保障交易安全，迅速，并有利于减少举证困难。

但是，这种立法例最大的缺点就在于严重损害出卖人的利益，有违民法中的公平原则。

在原因行为有瑕疵的时候，买受人仍旧能获得所有权。

3、以《瑞士民法典》和《奥地利民法典》为代表的折衷主义这种立法模式介于上述的两种做法之间。

一方面，它不承认物权行为的独立性和无因性，另一方面，它又认为仅依债权行为不能发生物权变动的效果，还必须有登记或交付等形式才能发生物权变动的效力。

如《奥地利民法典》在否认物权行为这一点上，与《法国民法典》相同，但依该法典地380条、第424条和第425条的规定除债权契约外，还需交付或登记等形式才能发生物权变动的效力。

这种立法模式，避免了债权意思主义使物权内容被架空的危险，又回避了物权行为理论不利于保护出卖人利益的缺陷，符合实用和功利的要求。

但是，它也在一定程度上继承了两者的缺陷，交易过程不如“公示对抗主义”简便，同时理论分析上也没有物权行为逻辑严谨。

二、我国物权变动理论分析物权法出台之前，通过对我国民法体系中关于物权变动规则分析，很容易看出我国采取的是一种类似又不同于折衷主义①的立法模式。

我国《民法通则》第72条规定：“按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。

”《担保法》第41条关于不动产和准不动产的抵押规定为：“当事人依本法四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。

” 第43条关于动产抵押规定：“当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。

长期以来，担保法第41、43条规定是对物权变动的一种误解，即为了强调登记的效力，而将登记与交易本身的效力联系在一起。

未经登记不仅将导致物权不能发生变动，而且将导致合同本身不能生效，混淆了债权关系和物权关系各自生效的要件。

这里，一方面认为债权的意思表示即为物权变动的意思表示，不承认物权行为。

另一方面又认为，物权变动的结果是债权合同生效的要件。

总体说来，在物权法出台前我国民法规范关于物权变动采取的变动规则是从当时社会经济发展实用的角度出发，但是却缺乏理论和制度上的逻辑性②。

2007年3月16日，《中华人民共和国物权法》的出台，明确了物权变动规则。

采取的立法模式大体上是继承了我国民法原有的立法模式，采取的是类似于折衷主义，针对物权的客体加以区分，将物权法上的“物”分为动产和不动产，不动产的公示为登记，动产的公示为交付，经过公示后，物权才能发生变动的效果。

1、关于不动产物权的变动规则不动产的物权变动规则即登记，是权利人申请国家职能部门将有关申请人的不动产物权的事项记载于不动产登记簿的事实。

《中华人民共和国物权法》第9条规定不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当登记；未经登记，不发生物权效力，但法②汤丽娜：《我国物权法中物权变动规则》，中国民商法律网；/律另有规定的除外。

第10条第2款：“规定国家对不动产实行统一登记制度。

统一登记的范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法规规定。

”这对不动产物权的变动规定很严格，体现了其变动的公示方法必须是登记，以不动产的登记作为物权公示的方式有以下几个优点，首先，由于登记机关是国家的相关部门，所以其形式上的准确性可以得到保障，并且不会有被随意更改的危险。

其次，这种登记能够以一定方式被外界知晓。

不动产登记制度作为不动产物权的公示方式，具有相当的公信力。

第14条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。

”该规定直接规定了不动产物权设立及变动生效时间.，即不动产变动的事实记载于登记薄时为物权变动生效之时。

第16条规定：“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。

不动产登记簿由登记机构管理。

”不动产物权的内容和权利归属在登记薄中得以完全的体现出来，该条明确规定了不动产物权登记的法律效力。

再次强调了不动产物权的公示公信原则。

此外，对于不动产的变动模式，有学者认为在立法中可以多种登记模式并用，③也有学者认为，登记模式应当整齐划一，多头并用将导致操作上的困难。

④不管以怎样的变动模式，立法的目的都是为了有效保证市场交易有序进行。

《物权法》第15条规定当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。

即合同的成立与否与登记与否无关。

在我国《物权法》第187条规定：以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财③梁慧星：《中国物权法草案建议稿------条文、说明、理由与参考立法例》，社会科学文献出版社2000年版，第109页；④王利明主编：《中国物权法草案建议稿及说明》，中国法制出版社2001年版，第182页。

参见肖厚国：《物权变动研究》，法律出版社2002年版，第447页；产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。

抵押权自登记时设立。

这就对公示的效力与合同的效力进行了严格区分。

我国的物权法也正是基于这种考虑进行了法条上的规定。

这种不动产物权的公示公信制度适合我国的市场经济的发展要求，我国的这种立法模式⑤，一方面认为债权的意思表示即为物权变动的意思表示，同时又认为仅有物权变动的意思不能产生物权变动的效果，还必须经过登记或交付，也就是公示才能产生物权变动的效果。

2、关于动产物权的变动规则对于动产同样也适用公示公信原则，但是动产与不动产的性质不同，其公示的方式也不相同。

物权法第23条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。

第24条规定：“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。

”显然，动产的公示方法为交付主义，即只要双方达成协议，完成该标的物的转移，取得人就享有该动产的所有权。

物权法第25条规定，动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力，该条规定说明了只要交易双方达成合意时，先前占有人就取得该动产的所有权。

这些规定都体现了动产物权变动的公示方法为交付。

从物权法中关于动产和不动产物权的变动规则可以看出，担保法的规定就出现了问题，例如，担保法第41条规定：“当事人以本法第42条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。

”据此，未办理抵押登记手续将导致抵押合同无效。

该条明确规定抵押合同以登记为生效的必要要件，但是抵押合同是否必须以登记为要件呢？根据物权和债权法⑤于海涌著：《绝对物权行为理论与物权法律制度研究》第一章“典型物权变动模式的分析检讨”，北京大学出版社2006年版，第3页；理论及立法的价值取向，登记不应作为抵押合同生效的必要要件。

也有学者认为抵押合同的成立要件与抵押权登记应该加以区分⑥。

首先，抵押合同与抵押权设定是两个不同概念。

抵押合同是平等主体之间关于权利义务关系的法律行为。

合同成立的主要要件是当产生当事人预期的法律效果，抵押权设定是抵押人将财产担保给债权人，债权人接受并符合法定条件时，抵押权成立生效。

其次，二者属不同的法律范畴。

抵押合同属债权法或合同法范畴，属债权合同，其法律性质属相对权，合同生效后在当事人之间产生约束力；抵押权属物权法范畴，其法律性质为绝对权。

再次，两者发生的时间先后不同。

抵押合同设定在先，抵押权设定在后。

抵押权的设定不是同抵押合同相同步的，当事人双方只有在就担保的意思表示一致的情况下，方为设定抵押权提出申请，登记机关作出登记之时，抵押权设定才生效。

从以上可以看出，抵押担保合同的订立与抵押权的设定是产生物权变动的两个法律事实。

一个属于债权法范畴，一个属于物权法范畴。

因此不能将其等同和混淆，应该加以区分。

正确区分不动产物权转移合同的生效要件和物权变动的生效要件。

物权变动直接由物权行为引起，物权行为的成立和生效，不受债权行为的影响，不动产登记只是不动产物权变动的生效要件，而不是不动产物权转移合同的生效要件。

不动产转移合同能否生效应根据《中华人民共和国民法通则》第55条关于民事法律行为的有效条件来衡量。

所以，根据新法优于旧法、特殊法优于普通法的原理，在物权变动的法律使用中，应当屏弃《担保法》第41条的使用，而使用物权法的规定。

三、我国物权法中善意取得制度对物权变动的作用和影响⑥王胜明主编：《中华人民共和国物权法解读》，中国法制出版社2007年版，第398页；善意取得制度，是指无权处分他人动产的占有人，在不法将动产或不动产转让给第三人后，如果受让人在取得该动产时出于善意，就可依法取得对该动产的所有权。

受让人⑦在取得动产的所有权以后，原所有人不得要求受让人返还财产，而只能请求转让人（占有人）赔偿损失。

善意取得制度在保护第三人的同时也在一定程度上兼顾了交易双方当事人的利益，同时在一定程度上是对公示公信原则补充和限制。

公示公信原则要求在第三人取得物权时对前手的交易的瑕疵不负担任何责任，而善意取得理论却要求第三人对前手交易的瑕疵负责。

我国物权法第106条关于善意取得制度的规定如下：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回，但符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）在受让时不知道或者不应当知道转让人无处分权；（二）以合理的价格有偿转让；（三）转让的财产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人；受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。

当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。

对被盗、被抢的财物或者遗失物，所有权人等权利人有权追回。

该动产通过转让被他人占有的，所有权人、遗失人等权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道该动产丧失占有之日起两年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该动产的，所有权人等权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。

法律另有规定的，依照其规定。

物权法第108条规定，善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道该权利的除外。

显然，善意取得制度要求第三人在取得动产所有权的时候，不⑦梁慧星主编：《中国物权法研究》，法律出版社1998年版，第816页.仅仅只要对公示产生信赖就能依公信原则获得物权，而且要求该第三人处于“善意”。

这正是基于动产物权的特性而决定的。

动产的公示方式为交付，而交付的公信力比登记制度要小很多，为了保障交易的安全，必须对动产物权公示公信进行限制，最好的方式就是用善意取得制度作为补充，特别强调第三人要基于“善意”而取得。