2011汪海燕刑诉讲义

2011年重点学科班刑事诉讼法讲义汪海燕《中华人民共和国刑事诉讼法》《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》（《解释》）《人民检察院刑事诉讼规则》（《规则》）《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》（六机关《规定》48条）《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》《全国人民代表大会常务委员会关于完善人民陪审制度的决定》《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、安全部关于取保候审若干问题的规定》《最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定》《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》《最高人民法院关于适用停止执行死刑程序有关问题的规定》（2008、11、24）新增加解释：《关于省级以下人民检察院立案侦查的案件由上一级人民检察院审查决定逮捕的规定(试行)》《最高人民法院关于人民陪审员参加审判活动若干问题的规定》刑事诉讼法学知识体系结构图刑事诉讼法的概念概说基本理念：惩罚犯罪与保障人权；程序公正与实体公正；诉讼效率诉讼职能：控诉、辩护、审判职能基本原则：具有法定情形不予追究刑事责任等等诉讼主体：专门机关+诉讼参与人（当事人和其他诉讼参与人）管辖——立案管辖；审判管辖（地区、级别管辖）；特殊管辖。

回避——适用人员；理由；程序等总论诉讼制度辩护与代理——辩护人；辩护种类；代理。

证据制度——概念；种类；分类；证明对象、责任、标准。

强制措施——拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕其他制度刑事附带民事诉讼制度：赔偿范围；成立条件；审判程序期间、送达1、立案程序：材料来源；立案条件；立案程序；立案监督。

2、侦查程序：基本原则；侦查行为（讯问；询问；勘验检查；搜查；扣押；鉴定；辨认；通缉）；侦查终结；侦查羁押期限。

3、起诉程序：对案件的受理；审查起诉；作出起诉或不起诉决定（3种）。

分论概述：审判原则；审级制度；审判组织1）第一审程序：a.种类:普通程序（包括被告人认罪程序）+简易程序b.进程：庭前审查；开庭前准备；审理程序（5环节）；4、审判程序： c.辅助制度：延期审理+中止审理+终止审理；法庭秩序；2）第二审程序：上诉、抗诉主体；理由与途径；审判原则；审理方式；审理结果3）死刑复核程序：核准权；报请程序；复核结果；全面审查（4）审判监督程序：提起主体；申诉与受理；审判程序；5、执行程序：执行主体；各种判决的执行；执行变更程序；其他程序：未成年人诉讼程序；涉外诉讼程序总则部分第一章概述一、刑事诉讼法的概念与渊源1、刑事诉讼2、狭义和广义的刑事诉讼法3、法律渊源（宪法；刑事诉讼法典；其它有关法律；有关解释；有关行政法规、规定；地方性立法；有关国际条约4、刑事诉讼法与刑法的关系1）工具价值；2）独立价值二、刑事诉讼的基本理念1、惩罚犯罪与保障人权1）保障人权A、保障社会大众的人权；B、保障诉讼参与人的权利；C、保障犯罪嫌疑人、被告人的人权。

2）惩罚犯罪与人权保障的关系2、程序公正与实体公正3、诉讼效率（公正和效率的关系）三、刑事诉讼职能1、审判职能：法院2、控诉职能：控诉机关（检察院）、被害人、自诉人及其法定代理人、诉讼代理人3、辩护职能：犯罪嫌疑人、被告人、辩护人四、诉讼阶段1、公诉案件（立案、侦查、起诉、审判、执行）2、自诉案件第二章、基本原则一、人民法院、人民检察院依法独立行使职权（第5条）1、不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

（没有权力机关）1）法院独立（外部独立；内部独立——集体独立）2）检察独立（外部独立）2、依法行使。

3、与党、与人大的关系。

二、具有法定情形不予追究刑事责任（第15条）（重点内容）1 法定不追究刑事责任的主要方式(撤销案件、不起诉、终止审理，或者宣告无罪)2 法定情形不追究刑事责任的情形（六种）（1）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的。

（2）犯罪已过追诉时效期限的。

（3）经特赦令免除刑罚的。

（4）依照刑法规定告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的。

（5）犯罪嫌疑人、被告人死亡的。

（6）其他法律规定免于追究刑事责任的。

3、特殊情形1）公安机关侦查的案件，检察机关在审查起诉阶段发现根本没有违法犯罪行为——应当书面说明理由，退回公安机关2）公安机关侦查的案件，检察机关在审查起诉阶段发现犯罪行为并非犯罪嫌疑人所为——应当书面说明理由，退回公安机关，建议重新侦查（最高检《规则》第262条）3）检察机关侦查的案件，审查起诉部门发现有上述情形的处理——退回侦查部门建议撤销案件（最高检《规则》262、263）；4）在审判阶段，发现有刑事诉讼法第15条规定的第1种情形（宣告无罪）；5）在审判阶段，被告人死亡的（两种情形）一审：被告人死亡的，应当裁定终止审理；对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪（《解释》176）二审：共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。

死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告无罪；审查后认为构成犯罪的，应当宣布终止审理。

对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。

（《解释》248）例题：30．检察院立案侦查甲刑讯逼供案。

被害人父亲要求甲赔偿丧葬费等经济损失。

侦查中，甲因病猝死。

对于此案，检察院下列哪一做法是正确的?A．移送法院以便审理附带民事诉讼部分B．撤销案件C．决定不起诉D．决定不起诉并对民事部分一并作出处理关于依法不追究刑事责任的情形，下列哪些选项是正确的？(2008-2-66)A.犯罪嫌疑人甲和被害人乙在审查起诉阶段就赔偿达成协议，被害人乙要求不追究甲刑事责任B.甲侵占案，被害人乙没有起诉C.高某犯罪情节轻微，对社会危害不大D.犯罪嫌疑人白某在被抓获前自杀身亡下列哪些选项属于法院应当终止审理的情形？（2006-2-79）A．张某涉嫌销售赃物一案，经审理认为情节显著轻微危害不大的B．赵某涉嫌抢劫一案，赵某在第一审开庭审理前发病猝死的C．李某以遭受遗弃为由提起自诉，法院审查后不予立案的D．王某以遭受虐待为由提起自诉，后又撤回自诉的第三章诉讼主体（专门机关和诉讼参与人）一、刑事诉讼中的专门机关法院；检察院；公安机关；国家安全机关，监狱，军队保卫部门，走私犯罪侦查机关二、诉讼参与人1．概念（排除公安司法机关工作人员）“诉讼参与人”是指当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。

（第82条）2．当事人（被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人和附带民事诉讼原告人和被告人）1）被害人（公诉案件）特有的权利：A、报案或控告的权利；B、对公安机关不立案的，有权向检察院提出意见；C、对检察院不起诉决定不服有权申诉；D、公诉转自诉；E、有权委托诉讼代理人（时间：移送审查起诉）；F、没有上诉权，只有请求抗诉权（判决）和申诉权（生效裁判）。

（单位也可以成为被害人。

其法定代表人作为代表参加诉讼，也可以委托诉讼代理人）例题：66．高某系一抢劫案的被害人。

关于高某的诉讼权利，下列哪些选项是正确的?A．有权要求不公开自己的姓名和报案行为B．如公安机关不立案，有权要求告知不立案的原因C．作为证据使用的鉴定结论，经申请可以补充或者重新鉴定D．如检察院作出不起诉决定，也可以直接向法院提起自诉2)自诉人3)犯罪嫌疑人、被告人单位犯罪嫌疑人、被告人：与自然人权利和义务基本相同。

注意：A、担任诉讼代表人的主体（法定代表人和其他主要负责人）B、诉讼代表人的确定与变更（检察院）C、对诉讼代表人可以采取拘传例题：31．在单位犯罪案件的审理程序中，如被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员．是同一人，应当由下列哪一主体另行确定被告单位诉讼代表人?A．被告单位B．被告单位的直接主管机关C．检察院D．法院4)附带民事诉讼原告人和被告人3．其他诉讼参与人1）法定代理人A、范围：父母、养父母、监护人和负有保护责任机关团体的代表；B、代理的对象：限制行为能力和无行为能力的人；C、产生的依据：法定；D、权利：广泛，申请回避权，有独立的上诉权。

但人身性质的行为不能代替。

2）诉讼代理人A、有权委托的主体：被害人、自诉人和附带民事诉讼的当事人和法定代理人都可以委托；另外，被害人（公诉案件）的近亲属可以委托（近亲属的范围：夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹）B、哪些人可以成为诉讼代理人——与辩护人的范围相同（律师，社会团体或所在单位推荐的人；监护人或者亲友）C、权利：授权范围以内例题：67．关于刑事诉讼法定代理人与诉讼代理人的区别，下列哪些选项是正确的?A．法定代理人基于法律规定或法定程序产生，诉讼代理人基于被代理人委托产生B．法定代理人的权利源于法律授权，诉讼代理人的权利源于委托协议授权C．法定代理人可以违背被代理人的意志进行诉讼活动，诉讼代理人的代理活动不得违背被代理人的意志D．法定代理人可以代替被代理人陈述案情，诉讼代理人不能代替被代理人陈述案情在刑事诉讼中，下列哪些诉讼参与人可以由他人代理实施诉讼行为？(2008延期-2-71)A.附带民事诉讼当事人的近亲属B.被害人C.自诉人D.证人3）证人A、证人的资格（当事人以外的了解案情的人；自然人）没有证人资格：身理上、精神上有缺陷或年幼，并且不能正确表达，不能明辨是非。

（第48条）。

B、特点：人身不可替代性；优先性。

C、权利：查阅证言笔录；控告权；经济补偿；要求公安司法机关保证其本人及其近亲属的安全4）鉴定人《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》A、公检法指派或聘请；（当事人不能委托鉴定人，只能申请重新鉴定或者补充鉴定）B、公检可以设立鉴定机构；法院、司法行政机关不得设立鉴定机构；C、鉴定人只能是自然人。

注意：证人和鉴定人的区别A、了解案情的途径不同；B、作证的对象不同C、是否适用回避例题：69．关于证人与鉴定人的共同特征，下列哪些选项是正确的?A．是当事人以外的人B．与案件或案件当事人没有利害关系C．具有不可替代性D．有义务出席法庭接受控辩双方询问5）翻译人员（适用回避）（本国的，应当提供翻译；费用国库；外国的，应当提供翻译，费用自负；可以以书面形式放弃权利）6）辩护人第四章、管辖一、立案管辖1、人民法院直接受理的刑事案件（1）告诉才处理的案件。

（纯粹自诉）侮辱、诽谤案；暴力干涉婚姻自由案；虐待案；侵占案（绝对）。

（2）被害人有证据证明的轻微刑事案件。

（可以公诉，也可以自诉）八类：轻伤害；非法侵入住宅；侵犯通信自由；重婚；遗弃；生产、销售伪劣商品案（严重危害社会秩序和国家利益的除外）；侵犯知识产权；刑法分则第四章（侵犯公民人身权利、民主权利罪）、第五章（侵犯财产罪）规定的被告人有可能判处3年以下有期徒刑的案件（3）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或人民检察院不予追究的案件。