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医疗损害的民事责任第一节医疗损害民事责任概述一、概念民事责任是指根据民法规定，民事主体侵犯他人的民事权利或违反自己所负有的民事义务时所应承担的法律后果。

医疗损害的民事责任，是指医疗单位及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，侵犯患者的生命、身体、健康权利时，应对患者承担的法律后果。

二、医疗损害民事责任的特征1、发生在诊疗过程中，或者由医疗行为导致医疗活动应是广义的概念，其发生贯穿于整个医疗过程中，不仅仅局限于诊疗行为，还应包括对患者的观察、护理和康复等。

医疗活动具有时段性，有时医疗活动可能已经结束，但是损害后果还在延续，甚至必须等待一定的时间损害才出现。

2、以医方违反民事义务为前提《民法通则》第106条：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。

” “公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。

”民事责任承担以民事义务的存在为前提医方民事责任的承担，以医方违反谨慎诊疗的注意义务，造成患者的人身损害为前提3、医疗损害民事责任的主要内容是财产责任民事责任的承担方式:停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；赔偿；赔礼道歉；消除影响；恢复名誉。

4、在法律允许的范围内，当事人对医疗损害民事责任可以协商民事法律行为遵循自愿、平等的原则。

医疗行为作为民事行为，决定了其民事责任可以协商。

在不违反法律、行政法规，侵害国家、集体和他人的合法权益前提下，可以约定损害赔偿数额、支付方式和免责条款等。

5、医疗损害民事责任的基本形态是替代责任替代责任也称为间接责任、转承责任、延伸责任，是指责任人为他人的行为和为他人的行为以外的自己管理下的物件所致损害承担赔偿责任的侵权责任形态。

基本特征：责任人与行为人相分离；行为人实施侵权行为，责任人承担侵权责任。

《侵权责任法》第54条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。

”医疗机构←职务行为→医务人员↑↑责任人行为人↑↑承担责任不承担责任问题 1：如果医务人员由于故意，造成患者人身或财产损害，如医务人员构成故意杀人罪或故意伤害罪，承担民事责任的主体是医疗机构？还是医务人员？问题2：实行替代责任的好处？第二节医疗损害民事责任的性质1、侵权责任说：医疗机构及其医务人员在诊疗护理过程中，违反法律、行政法规、诊疗护理规范，过失侵害患者生命权、人身权、健康权，造成其人身损害的行为是一种侵权行为根据侵权行为法追究医疗机构及其医务人员的责任。

2、契约责任说：患者到医疗机构就诊的行为，是与医疗机构签订契约的行为，双方形成契约关系。

在履行契约的过程中，医疗机构未尽谨慎治疗的注意义务导致出现医疗损害的，应依契约承担损害赔偿责任。

3、侵权责任与违约责任竞合说：民事责任竞合是指因某种法律事实的出现，而导致两种或两种以上的民事责任产生，各项民事责任相互发生冲突的情况。

1）当医患之间存在契约关系时，医疗损害行为因为没有适当地履行契约，构成违约行为。

2）医疗损害行为侵害了患者的生命权、健康权，构成侵权行为。

↓医疗损害侵权责任与违约责任的竞合二、医疗损害违约责任与侵权责任的区别：责任前置举证责任规则原则时效期间免责条款请求主体赔偿范围赔偿方式诉讼管辖违约责任疗服务合同违约行为损害医事实×患者就违约事由承担举证责任医方就无医疗过错承担举证责任严格责任（无抗辩事由即承担责任一般2年当事人可约定免责条款一般不及于第三人，只能由患者行使财产损害赔偿不包括精神损害赔偿实际履行、违约金责任，财产损害赔偿等被告住所地、合同履行地侵权责任违法侵害权利侵权行为发生有损害事实举证责任倒置过错责任1年不能事先约定患者、配偶、父母及近亲属财产责任，非财产责任包括精神损害赔偿赔偿损失、消除影响恢复名誉、赔礼道歉等医方住所地或侵权行为发生地三、医疗损害赔偿纠纷案件以侵权作为诉因的优势（对患者有利）1、医疗损害债务一般是手段债务，其债务内容无法确定，在诊疗行为因过失而失败时，只能认为成立侵权行为，而不能评价为契约的违反。

2、在诉讼时效和损害赔偿范围上，侵权之诉有利于受害人。

3、侵权责任可以排除契约上的免责条款，较好地保护受害人的利益。

4、面对复杂、专业的医疗损害，不掌握证据和专业知识的患者一方难以担当“谁主张、谁举证”的责任。

四、我国现行法律对责任竞合的解决办法《合同法》第122条：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。

注意：患方只能在违约责任与侵权责任中选择一种责任提出请求，而不能同时基于两种责任提出两种请求。

第三节医疗损害责任的归责原则1、归责、法律用语→行为人因其行为和物件致他人损害的结果发生后，应依何种根据使其承担法律上的不利后果复杂责任判断过程↓↓法律价值判断标准行为人承担责任（判断）←行为人的主观过错、已发生的客观损害结果、公平正义等价值取向2、归责→责任→行为人的行为、造成的后果符合责任的构成要件责任成立的依据，以责任的成立为最终目的3、所谓归责原则是“确定行为人的民事责任的根据和标准，是责任的核心问题。

一定的归责原则决定着责任构成要件、举证责任的负担、免责条件、损害赔偿的原则和方法、减轻责任的根据”。

归责原则就是确定侵权行为人侵权损害赔偿责任的一般准则。

它是在损害事实已经发生的情况下，为确定侵权行为人对自己的行为所造成的损害，是否需要承担民事赔偿责任的原则。

医疗损害民事责任的归责原则就是确定医疗机构承担民事责任的根据和标准。

4、违约责任角度：严格责任→1只要当事人未按约定履行义务，且不具有有效的抗辩事由，就须承担违约责任 2医方客观上存在违约行为，不管主观有无过错，都不影响违约责任的构成↓（构成要件）1）违约行为；2）医疗损害事实；3）因果关系5、侵权责任角度：1）一般过错原则——1987年1月1日《民法通则》第106条规定2）过错推定原则——2002年4月1日起《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第4条第8款规定3）过错责任原则——2002年9月1日《医疗事故处理条例》第2条、第49条第2项规定4）多元归责原则——2010年7月1日《中华人民共和国侵权责任法》第7条、第54条、第58条、第59条6、《侵权责任法》区别不同情况下的多元归责原则体系1）一般情况下过错责任原则：行为人仅在有过错的情况下，才承当民事责任。

无过错就无需承担赔偿责任——第54条，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。

2）特殊情况下过错推定原则：只要存在法律规定三种情形中的任何一种，就可以直接推定医疗机构存在过错，除非医疗机构能够提出证据证明自己无错才无需承担责任——第58条，患者有损害，因下列情形之一，推定医疗机构有过错⑴违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；⑵隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；⑶伪造、篡改或者销毁病历资料。

3）过错特殊案件无责任原则：我国现有法律中唯一的关于医疗损害责任认定适用无过错责任原则—严格责任的法律规定——第59条，因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。

第四节医疗损害民事责任构成要件1、民事责任构成要件是指民事主体承担民事责任所必须具备的条件。

2、承担民事责任的方法：1）违约责任的构成要件2）侵权责任的构成要件3、医疗损害民事责任的构成要件，是指某一民事主体承担医疗损害民事责任所必须具备的主客观要件的总和。

构成要件是患者向医方要求损害赔偿的前提和基础只有具备医疗损害民事责任的构成要件，损害赔偿方能成立一、医疗损害违约责任构成要件严格责任→1只要当事人未按约定履行义务，且不具有有效的抗辩事由，就须承担违约责任 2医方客观上存在违约行为，不管主观有无过错，都不影响违约责任的构成↓（构成要件）1）违约行为；2）医疗损害事实；3）因果关系1、违约行为（一）违约行为→医方违反医疗契约→1）不履行①医方因主观原因拒绝履行（正确）②因客观因素导致的不能履行（错误）2）不完全履行3）迟延履行（二）医疗合同→①医方对诊疗过程负责的合同（正确）②医方对诊疗结果负责的合同（错误）↓医学科学发展的局限许多疾病无法治愈→判定医方在医疗损害中违约行为的标准应是医方是否尽到了其应尽的注意义务，只要医方严格按照诊疗规范、常规操作，尽了其应尽的注意义务，即使患者未能痊愈，也不能算医方违约2医疗损害事实：人身损害隐私权、名誉权的侵害精神损害（违约责任除外）延长病程小病大治、短病长治、无病也治时给患者所造成的财产损失3、违约行为与医疗损害事实之间因果关系所谓违约行为与医疗损害事实之间有因果关系，是指违约行为与医疗损害事实之间存在引起与被引起的关系，亦即违约行为是医疗损害事实发生的原因，而医疗损害事实则是医方违约行为所产生的结果。

二、医疗损害侵权责任构成要件三要素说→王利明教授为代表→①损害事实②因果关系③主观过错四要素说→杨立新教授为代表→①违法性②主观过错③损害事实④因果关系《侵权责任法》第54条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。

”《侵权责任法》第57条：“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任”医疗侵权责任构成：①诊疗行为②患者的损害③因果关系④主观过错1、医疗机构的诊疗行为《医疗机构管理条例实施细则》第88条：诊疗活动是指通过各种检查,使用药物、器械及手术等方法,对疾病做出判断和消除疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康的活动。

只有在诊疗活动中，医疗机构和医务人员的诊疗行为对患者造成损害的才会构成医疗损害。

如果患者基于其他人的其他行为或医疗机构的医务人员的其他行为造成损害的，不构成医疗损害侵权责任。

2、患者的人身损害——“无损害则无责任”患者的人身损害是指由于医务人员的诊疗行为侵害了患者的生命权、健康权、身体权以及名誉权、隐私权等合法权益，使患者遭受精神、人身或财产等方面的损害。

主要包括：受害人的生命权、健康权、身体权受到的侵害；以及由此造成的财产利益的损失；受害人及近亲属所遭受的精神损害等注意：（1）主要是医源性损害。

即指因治疗而对患者所造成的损害或无法排除的损害。

例如漏诊误诊、用药失误、手术不当、器械不良事件、院内感染等引起的各种损害。

（2）医疗损害还要求损害到达到一定的程度。

如果患者只是出现一些轻微的症状，或者是一过性损害，就不属于损害（3）诊疗行为与损害后果之间的因果关系。