2010年全国法律硕士《397法硕联考专业基础(法学)》真题及详解【圣才出品】

2010年全国法律硕士《397法硕联考专业基础（法学）》真题及详解

刑法学

一、单项选择题：第1～10小题，每小题1分，共10分。下列每题给出四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。

1．下列选项中，根据属人管辖原则应当适用我国刑法的是（）。

A．中国公民甲在行驶于公海的中国船舶上失手致另一中国公民落水身亡

B．外国公民乙在行驶于公海的中国船舶上向中国船员兜售毒品

C．外国公民丙在其本国境内实施爆炸致两名中国公民身亡

D．中国公民丁被某国有公司派往国外工作，因严重失职给国家利益造成重大损失

【答案】D

【考点】属人管辖原则

【解析】AB两项，《刑法》第6条第1、2款规定，凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。可知，发生在我国船舶上的犯罪，适用属地管辖。C项，《刑法》第8条规定，外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。可知，外国公民丙在其本国对我国公民实施的犯罪适用保护管辖原则。D项，《刑法》第7条规定，中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。我国公民在我国领域外实施犯罪，适用属人管辖原则。

2．最高人民法院1998年《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定，以营利为目的实施侵犯著作权的行为，个人违法所得数额在5万元以上的，构成犯罪。2004年12月22日施行的最高人民法院和最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定，以营利为目的侵犯著作权违法所得数额在3万以上的，构成侵犯著作权罪。对两个司法解释的适用，正确的是（）。

A．2004年12月22日以后审理侵犯著作权刑事案件，一律适用2004年司法解释

B．司法机关可以根据打击相关犯罪的需要，择一适用

C．上述司法解释都只有参考价值，司法机关可以不受其约束

D．上述2004年司法解释关于侵犯著作权犯罪的规定，不溯及既往

【答案】D

【考点】溯及力

【解析】我国在刑法溯及力问题上，采取从旧兼从轻原则，即新法原则上没有溯及力，但新法不认为是犯罪或者处刑较轻的，则按照新法处理。本题中，2004年的司法解释在起刑点上明显重于1998年的司法解释，因此，2004年的司法解释关于侵犯著作权的规定，只能根据从轻原则，即不溯及既往的原则处理。刑法溯及力是根据“行为”发生的时点来确定溯及力，即如果行为发生在2004年12月22日以前的，适用1998年的司法解释，而不是以审理案件的时间作为确定溯及力的标志。

3．甲（17周岁）因盗窃他人价值3万元的财物被起诉，经审理查明，甲在15周岁时还曾盗窃他人财物，数额达到5万元。对甲的行为应（）。

A．按盗窃8万元从轻或减轻处罚

B．按盗窃3万元从轻或减轻处罚

C．按盗窃8万元减轻或免除处罚

D．按盗窃3万元减轻或免除处罚

【答案】B

【考点】刑事责任年龄

【解析】《刑法》第17条规定，已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。本题中，对甲15周岁时的盗窃行为不追究刑事责任；对甲17周岁时的盗窃行为应当追究刑事责任，但是应当从轻或者减轻处罚。

4．甲因家庭纠纷杀死了自己的父亲。甲所犯之罪（）。

A．是纯正身份犯

B．是不纯正身份犯

C．不属于身份犯

D．属于亲告罪

【答案】C

【考点】身份犯

【解析】一般而言，犯罪之成立，与犯罪人之身份无关，但在若干情形，刑法将“身份”或者“其他特定关系”规定为构成要件或刑罚加减或免除之原因者，此种犯罪为身份犯。甲所犯的故意杀人罪的成立或者刑罚的加减、免除与特定身份无关，所以不属于身份犯。D项，亲告罪包括侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪与侵占罪五种。

5．精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成严重危害结果的，对其应

（）。

A．认为构成犯罪，但不予刑事处罚

B．不予刑事处罚，也不认为构成犯罪

C．认为构成犯罪，由政府予以强制治疗

D．认为构成犯罪，但不追究刑事责任

【答案】B

【考点】刑事责任能力

【解析】《刑法》第18条规定，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成的危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。由于刑事责任能力是构成犯罪主体的必要条件之一，因此精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成严重的危害结果的，不构成犯罪，不予刑事处罚。

6．罪过是指（）。

A．犯罪的故意

B．犯罪的过失

C．犯罪的故意、过失

D．犯罪的故意、过失、目的和动机

【答案】C

【考点】主观方面

【解析】罪过，即指犯罪行为人对自己的行为所造成的危害后果所持的故意或者过失的心理态度，是犯罪主观方面的最主要的内容，具体包括故意与过失。目的和动机属于罪过之外的犯罪主观方面的内容。

7．《刑法》第24条第2款规定：“对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。”对该条款的理解，正确的是（）。

A．“没有造成损害的”犯罪中止，不构成犯罪

B．“应当免除处罚”是指不追究刑事责任

C．“造成损害”是指造成犯罪既遂结果以外的损害

D．“应当减轻处罚”是指应当在所触犯罪名的最低刑以下判处刑罚

【答案】C

【考点】犯罪中止

【解析】“造成损害”是指非犯罪既遂结果的损害，如果造成了犯罪既遂结果的损害，则成立犯罪既遂，不存在犯罪中止的可能性。A项，对于中止犯，其犯罪行为没有实际造成损害结果，则定其罪而免其刑。B项，免除处罚与不追究刑事责任不能等同，不追究刑事责任的适用范围不包括没有造成损害后果的中止犯。D项，“减轻处罚”是指判处低于法定最低刑的刑罚，而非所犯罪名的最低刑。

8．甲避开海关从境外偷运一批淫秽光盘到境内无偿散发。甲的行为应定为（）。

A．走私淫秽物品罪

B．传播淫秽物品罪

C．传播淫秽物品牟利罪

D．侵犯著作权罪

【答案】A

【考点】走私淫秽物品罪；传播淫秽物品罪

【解析】走私淫秽物品罪是指违反海关法规，逃避海关监督，以牟利或者传播为目的，

运输、携带、邮寄淫秽的影片录像带、录音带、图片、书刊或者其他淫秽物品进出国（边）境的行为。传播淫秽物品罪则是指不以牟利为目的，传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的行为。显然甲的行为应认定为走私淫秽物品罪。

9．现役军人甲盗窃所在部队军用子弹100发，藏在家中。其行为应（）。

A．以盗窃武器装备罪定罪处罚

B．以盗窃弹药罪定罪处罚

C．以盗窃弹药罪和非法持有弹药罪数罪并罚

D．以盗窃弹药罪和私藏弹药罪数罪并罚

【答案】B

【考点】盗窃弹药罪

【解析】盗窃弹药罪是指秘密窃取或者公然夺取枪支、弹药、爆炸物、危险物质，危害公共安全的行为。甲盗窃弹药后私藏家中，不能认定为数罪进行处罚，而应按盗窃弹药罪从重处罚。

10．甲得知乙在贩卖毒品，于是冒充缉毒警察，用手铐将乙铐在水管上，拿走毒品。之后，甲将这批毒品贩卖出去。甲的行为应（）。

A．以抢劫罪定罪处罚

B．以招摇撞骗罪和贩卖毒品罪数罪并罚

C．以贩卖毒品罪定罪处罚

D．以抢劫罪和贩卖毒品罪数罪并罚

【答案】D

【考点】抢劫罪；贩卖毒品罪；数罪并罚