江伟《民事诉讼法》(高教第4版)(章节题库 第十六章 第二审程序)【圣才出品】

第十六章第二审程序一、概念题民事上诉（西北政法2004年研）答：民事上诉是指当事人不服第一审法院所作的尚未生效的裁判，在法定期限内声明不服，要求上级法院撤销或变更该裁判的诉讼行为。

上诉作为当事人的重要诉讼权利之一，是一审错误裁判的一种救济手段。

诉权是宪法和法律保护的一项基本权利，上诉权是诉权的延伸。

当事人不服第一审法院所作的裁判，除法律另有规定的以外，均可在法定期限内向上一级法院提起上诉。

二、简答题1．简述我国民事诉讼法设立第二审程序的意义。

（西北政法2007年研）答：（1）第二审程序的含义第二审程序是指民事诉讼当事人不服地方各级法院未生效的第一审裁判，在法定期限内向上一级法院提起上诉，上一级法院对案件进行审理所适用的程序。

第二审程序因当事人提起上诉而开始，所以第二审程序又称为上诉审程序。

人民法院审理民事案件，实行两审终审，故又称之为终审程序。

（2）我国民事诉讼法设立第二审程序的意义在我国两审终审的司法体制下，第二审程序具有纠正错误裁判、保障司法公正等方面的功能。

我国民事诉讼法设立第二审程序的意义在于以下几个方面：①设立第二审程序有利于保护当事人的合法权益。

通过第二审程序，当事人对第一审裁判认定事实及适用法律的错误提出意见，并可再次向人民法院陈述自己的请求，要求人民法院对第一审裁判是否正确进行审查，以维护自己的合法权益。

②设立第二审程序有利于上级人民法院监督和检查下级人民法院的审判工作。

上级人民法院通过对上诉案件的审理和对第一审裁判的审查，可以发现下级人民法院审判工作中的问题，加强审判监督，保证人民法院正确行使审判权。

③设立第二审程序有利于维护国家法律的统一适用。

上级人民法院通过第二审程序，维持正确的第一审裁判，纠正错误的第一审裁判，有助于严肃执法，维护司法权威和国家法律的统一适用，并可在一定程度上促进法律的发展。

2．简述上诉必须具备的条件。

（中财2011年研）相关试题：（1）依据民诉法，提起上诉应具备哪些条件？（武大2007年研）（2）民事案件提起上诉应具备哪些条件？（北京化工大学2007年研）答：上诉是指当事人不服第一审法院所作的尚未生效的裁判，在法定期限内声明不服，要求上级法院撤销或变更该裁判的诉讼行为。

民事案件提起上诉需具备以下几项条件：（1）提起上诉的主体必须合格①第一审程序中的原告、被告、共同诉讼人、有独立请求权的第三人，由于对诉讼标的具有实体上的权利或义务而享有上诉权，可以作为上诉人。

②经第一审法院判决承担民事责任的无独立请求权的第三人因对诉讼标的负有义务而享有上诉权。

③双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。

④无民事行为能力、限制民事行为能力人的法定代理人，可以代理当事人提起上诉。

⑤委托代理人代为提起上诉，必须经过当事人的特别授权。

（2）提起上诉的客体必须是依法允许上诉的裁判①允许上诉的裁判必须是未生效的一审裁判，包括：a．地方各级人民法院的第一审民事判决，不予受理、驳回起诉和对管辖权异议的裁定；b．地方各级人民法院对上一级人民法院发回重审的案件进行审理后所作的判决和驳回起诉的裁定；c．地方各级人民法院按照第一审程序再审所作的判决和驳回起诉的裁定。

②对于下列民事裁判，当事人不得提出上诉：a．最高人民法院的判决和裁定；b．第二审人民法院的判决和裁定；c．人民法院按照第二审程序进行再审所作的判决和裁定；d．基层人民法院按照特别程序、督促程序、公示催告程序及小额诉讼程序审理案件所作的判决和裁定。

（3）必须在法定的期限内上诉①当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。

②当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

③上诉期届满，当事人没有提出上诉的，第一审裁判即发生法律效力。

（4）必须提交上诉状上诉不能采用口头方式，必须向人民法院提交上诉状。

只有同时具备以上四个条件，上诉才能成立，才能引起第二审程序的发生。

此外，当事人还应依法交纳上诉案件诉讼费用。

3．怎样理解民事上诉审的审理方式？（中南财大2010年研）相关试题：（1）论上诉案件的审理形式。

（武大2009年研）（2）如何确定第二审的审理方式？（中南财大2007年研）答：法院对民事上诉案件的审理方式有开庭审理和径行判决两种方式。

（1）开庭审理第二审人民法院审理上诉案件，以开庭审理为原则，不开庭审理为例外。

第二审人民法院审理上诉案件，一般都应传唤双方当事人和其他诉讼参与人到庭，开庭调查、辩论，并在此基础上进行合议庭评议和判决。

这对上诉案件的正确裁判是必要的，所以《民事诉讼法》把开庭审理作为原则予以规定。

（2）径行判决第二审法院合议庭经过阅卷、调查和询问当事人后，认为案件事实清楚，只是定性错误或者适用法律错误的案件，可以在询问当事人后径行裁判。

径行判决不同于书面审理，合议庭仍然要询问当事人，听取当事人的陈述，在查清案件事实后，合议庭才能直接作出判决。

《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第一百八十八条规定，第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照《民事诉讼法》第一百六十九条的规定径行判决、裁定：①一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；②当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；③原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；④原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。

径行判决不等于书面审理，在民事诉讼的二审程序中不得适用书面审理方式。

径行判决和书面审理的区别在于径行判决是在书面审查的基础之上询问当事人，调查证据以后，无需开庭而直接作出的裁判。

4．第二审法院对不服判决提起的上诉案件应如何裁断？（华东政法2006年研）答：第二审法院对不服判决提起的上诉案件所做裁断类型如下：（1）第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。

（2）第二审法院对不服第一审法院裁定的上诉，经过审查，认为原裁定认定事实清楚，适用法律正确的，可以裁定驳回上诉，维持原裁定。

（3）第二审法院查明第一审法院作出的不予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审法院立案受理；查明第一审法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审法院进行审理。

（4）对第一审法院所作的对管辖权有异议的裁定，如认为有错误，应当由第二审法院在撤销原裁定的同时，指令第一审法院审理或将案件移送有管辖权的法院。

三、论述题论上诉案件审理之特点。

（西北政法2005年研）答：（1）上诉案件的审理范围第二审人民法院对上诉案件的审理范围限于当事人上诉请求的有关事实，以及与当事人上诉请求有关的法律适用情况。

我国《民事诉讼法》第一百六十八条规定，“第二审法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。

”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第一百八十条规定：“第二审人民法院依照民事诉讼法第一百六十八条的规定，对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应予以纠正。

”（2）上诉案件的审理方式①第二审人民法院对上诉案件，应当依法组成合议庭，需要对原证据重新审查或者当事人提出新的事实、证据或者理由的，应当开庭审理。

②对下列案件，第二审人民法院可以径行裁判：a．一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；b．当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；c．原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；d．原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。

（3）上诉案件的调解①第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解。

调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。

调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。

②当事人在二审中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人；因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。

（4）上诉案件的审理期限人民法院审理对判决的上诉案件，应当在第二审立案之日起三个月内审结。

有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。

人民法院审理对裁定的上诉案件，应当在第二审立案之日起三十日内作出终审裁定。

四、案例分析题1．一日，刘某在某村村民王某家的院子里被一条狼狗咬成重伤，被送往医院治疗，花费医药费、住院费、护理费等一万元。

刘某事后了解到，狼狗系王某同村村民谢某所有，谢某因外出探亲委托王某代为看管。

刘某出院后要求王某和谢某赔偿均遭拒绝，遂拟向法院提起诉讼。

（浙大2008年研）请回答下列问题并说明理由：（1）刘某将王某和谢某列为共同被告提起诉讼，要求被告赔偿损失共计一万五千元。

问：王某和谢某属于必要共同诉讼的共同被告还是普通共同诉讼的共同被告？（2）王某和谢某辩称：当时狼狗被拴在院子里的柿子树树干上的。

损害发生的起因是刘某擅自闯入院子偷摘柿子树上的柿子，见有狼狗就用棍棒驱赶，狼狗受到惊吓，挣脱绳索并将王某咬伤，故被告不应承担赔偿责任。

刘某则称：当时因为口渴，敲门进入王某家讨杯水喝，一进院门即见一条狼狗飞扑上来将他咬伤。

事发之前，狼狗正躺在墙角，并没有被拴。