“地下钱庄”洗钱犯罪的预防与控制

“地下钱庄”洗钱犯罪的预防与控制

王伟标李兴锋

公安研究2006年第期

摘要“地下钱庄”作为一种非法的、游离于现有金融体系之外的市场化金融平台，利用或部分利用金融机构的资金结算网络，为洗钱犯罪、特别是涉及跨国（境）资金转移等提供流动性、隐蔽性服务的犯罪活动越来越猖獗，对国内经济安全、社会风气和政治稳定造成极大的不良影响。结合当前我国“地下钱庄”洗钱犯罪的严峻形势，笔者对“地下钱庄”洗钱犯罪的特点、洗钱通道、洗钱的危害性等进行分析，并从法律、制度、政策、刑事侦查等几个方面，对“地下钱庄”洗钱犯罪提出一些预防和控制对策。

关键词地下钱庄洗钱犯罪预防控制

在我国，最初主要从事单纯本外币兑换业务的“地下钱庄”，目前已发展成为为洗钱犯罪提供流动性服务的市场化金融平台，是国内庞大地下财富流失的主渠道。有关部门的官员估计，每年通过“地下钱庄”“洗”出去的黑钱至少高达2000亿元人民币，占我国CDP的2％，其中，走私收入洗黑钱约为。700亿元人民币，官员腐败收入洗黑钱超过500亿元人民币，其余的是一些外资企业和私营企业将收入转移到境外，以逃避国家监管和税收。经查明，从1996年至1998年，厦门“远华”走私集团就有120亿元走私收入是通过“地下钱庄”流往境外的。“地下钱庄”洗钱犯罪正逐渐从经济领域向政治、社会领域侵蚀，防范和打击“地下钱庄”洗钱犯罪是当前反洗钱工作的重点。

一、对“地下钱庄”概念的理解“地下钱庄”不是一个严格意义上的法律术语，它是民间对从事地下非法金融业务的一形态。

目前，我国理论界对“地下钱庄”的理解也不尽相同。“地下钱庄”是否属于《刑法》第]74条规定的“擅自设立商业银行和其它金融机构罪”中的“其它金融机构”？我们认为，“擅自”一词系指没有依法提出设立金融机构的申请，包括没有获得正式批准时便自行设立金融机构，该条规定的“其它金融机构”本身是合法的，由于行为人未经法定设立程序才导致了非法的结果，如非法设立的证券公司、期货经纪公司等。但“地下钱庄”

却完全不同，它本身就是国家所不允许存在的非法的地下金融体系，因此不宜认定为“其它金融机构”，那么，“地下钱庄”是否属于《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》中的“非法金融机构”。从有关案件来看，我国的“地下钱庄”多为“家族型”、“空壳公司型”、“网络经营型”，没有形成固定的组织或机构模式。因此，“地下钱庄”既不是“单位”，也不是“团体”，更不易被认定为“非法金融机构”。

二、“地下钱庄”的功能类型及其洗钱渠道

（一）“地下钱庄”的功能类型。

在我国经济发达的沿海地区、内陆边境城市，由于地理环境和市场需求的不同，“地下钱庄”主要具备两种功能类型：一是通过非法外汇交易、非法典押、非法集资或非法放贷赚取高额汇价差或利润。。二是“地下钱庄”作为非法的市场化金融平台，为洗钱犯罪资金流动提供服务，这将是公安部等有关部门重点打击的对象。在这种类型的“地下钱庄”中，洗钱犯罪是犯罪分子非法经营中的必然环节，是服务性犯罪。

（二）“地下钱庄”的洗钱渠道。

“地下钱庄”主要是通过融资并利用现代通讯技术来实现汇兑的转换和跨境资金的转移。目前，主要有以下几种渠道：

一是利用投资企业、进出口贸易的方式洗钱。“地下钱庄”通过将非法所得在境内投资，或者先汇出境外后再以外商的名义来境内投资，最终使非法所得合法化；或将人民币兑换成外汇，并以进出口货款名义进行结汇，甚至还以此偷税、漏税、骗取出口退税等；或利

用签订虚假合同、假单证、假借债的方式，将赃款混入合法贸易中，将境内资金或权益转移到境外。

二是利用转移现金的方式洗钱。携带大额现金跨境汇兑或转移，用无法追索交易历史的现金漂白非法所得，已成为洗钱犯罪的突出特征。据警方介绍，深圳“地下钱庄”多通过“水客”按照国家对出境携带现金最高限额多次直接携带，或者利用从深圳到香港的免检直通车将现金直接偷运至香港，资金到香港后再进入境外其它国家就更加容易。

三是利用合法金融机构的支付结算体系进行洗钱。“地下钱庄”利用银行和非银行金融机构资金运作的中介和枢纽作用，通过其支付结算系统短期内转移巨额资金的手段，越来越成为其洗钱的首要选择。金融机构在为客户提供很多渠道的资金调动方便时，也为“地下钱庄”进行洗钱犯罪提供了可能性。比如，“地下钱庄”利用虚假身份注册成立公司并开立账户，或者让别人开立账户，或者利用银行或非银行金融机构中的工作人员直接达到洗钱的目的。

近年来，随着电子商务、电子交易的出现，国际上出现了利用网络金融交易的漏洞进行洗钱犯罪的现象。在国内，利用律师、公证员、会计师、金融顾问和其它专门职业者的服务进行洗钱等手法已经出现，我们必须正视这些新的洗钱渠道。

三、“地下钱庄”洗钱犯罪的现状及其危害性（一）“地下钱庄”洗钱犯罪的现状。

在广东、福建和浙江等私营经济比较发达的地区，通过“地下钱庄”进行的间接融资规模，相当于国有银行系统融资规模的三分之一。根据中国人民银行首次对外发布的《反洗钱报告》，截至2004年12月31日，中国人民银行、国家外汇管理局配合公安机关破获洗钱及其相关案件50起，打掉“地下钱庄”数量是上一年的5倍多，涉案金额为42.7亿元人民币；企业大额外汇资金跨境交易净流出194.77亿美元，个人大额外汇资金跨境交易净流人29.92亿美元；从全国来看，人民币大额交易主要集中在北京、上海、广东、江苏和浙江，另外还有新疆、辽宁、黑龙江等边境省；涉及洗钱的高风险行业扩大至证券、保险及房地产、律师事务所、会计师事务所、珠宝和贵金属经销商等现金密集型行业。

（二）“地下钱庄”洗钱犯罪的危害性。

首先，冲击金融市场秩序，影响金融政策的有效性、合法金融机构正常业务的开展以及国家对国际收支统计的准确性，从而引起行业经济震荡，造成宏观经济失控或结构失调；其次，为企业偷逃税费提供了资金外逃的地下通道，侵蚀了国家的财政基础，并造成国有资产、税收和外汇流失；再次，助长贪污、走私、贩毒、骗税、逃汇、挪用或侵占国有资产等严重经济犯罪行为，为违法犯罪提供了一个销赃、销毁证据的出路，一定程度上纵容了不法分子更疯狂地通过非法手段聚敛财富。在港澳地区，“地下钱庄”一般都与当地黑恶势力勾结或者涉黑，有的还与境外黑恶势力甚至恐怖分子（新疆“东突”）有着千丝万缕的联系，极易诱发杀人、抢劫、绑架等严重刑事暴力犯罪。

三、针对“地下钱庄”洗钱犯罪的预防与控制

（一）加强立法建设，为反洗钱犯罪提供法律基础和制度保障。

1、制定统一的《反洗钱法》，完善反洗钱的法律结构。反洗钱工作涵盖预防、控制、侦查、打击等诸多方面，又涉及金融、财政、执法、司法等多个部门。国外许多国家早已建立包含不同层次、不同法律部门的反洗钱法规体系，并制定了专门的《反洗钱法》来协调各种义务和关系。近年来，我国在反洗钱制度、法规建设等方面取得了一些重要突破，但由于《反洗钱法》尚未出台，反洗钱法律结构的现有缺陷仍然制约了当前反洗钱的成效。

如《刑法》对“洗钱罪”上游犯罪仅规定走私、贩毒、黑社会、恐怖活动四种犯罪对象，与司法实践有一定差距；再如，《刑法》规定构成“洗钱罪”须以犯罪分子“明知”是上述四种犯罪所得为主观要件，但在办案中获取洗钱证据的困难很大，特别是在涉嫌跨境犯罪案件，由于涉案地有关法律规定与我国法律规定之间存在较大差异，往往只能以“涉嫌洗钱犯罪”的罪名进行立案调查，最后却以其它罪名定罪。虽然人民银行也在部门规章中对金融机构反

洗钱制度做了规定，但由于其法律层次和效力较低，又违背《商业银行法》等确定的保密原则，造成一定程度上的法律冲突，与此同时，大量资金被洗到国外而无法追回，也暴露出我国反洗钱国际合作的严重缺位。《反洗钱法》的制定将有利于加强和完善金融部门管理制度，培育社会信用基础，有效防范金融风险，并且有利于建立严格的金融内控管理制度，防止国家财政收入和固有资产的流失。

2、继续完善刑事、金融等领域反洗钱法律法规的建设。虽然我国在1997年修订《刑法》时设置了“洗钱罪”罪名，但到目前为止，只有广州市海珠区人民法院以“洗钱罪”

为名判决了首起洗钱案件，大量案件只能以量刑很轻的“非法经营罪”处理。以“洗钱罪”立案率不高不仅与立法不完善有关，在很大程度上它也是个司法问题、证据问题、认定问题。在刑事立法上，借鉴欧美等许多国家放弃限定“洗钱罪”上游犯罪范围的做法，在《刑法》中将“洗钱”界定为“掩饰和隐瞒所有犯罪活动的违法所得及其收益”；明确“洗钱罪”的量刑，完善“洗钱罪”的认定标准和主观构成要件；规定因过失、不作为和知情而不履行反洗钱法定职责而造成洗钱结果的也构成洗钱犯罪，并将犯罪主体范围扩展到上游犯罪的本犯。同时，立法部门有必要调整或增设《刑法》中有关罪名，如结合《刑法》174条“擅自设立商业银行和其它金融机构罪”、151条“走私货币罪”、153条“走私普通货物罪”等相关罪名进行增设或调整，对“地下钱庄”的定义、性质、定罪等有关问题进行法律规范；为将洗钱的全过程予以刑事犯罪化，可增设“获取、持有和使用犯罪收益罪”，将《刑法》第349条“窝藏毒赃罪”合并进“洗钱罪”中，并对312条的“窝赃罪”进行适当调整，以与“洗钱罪”的规定相互补充。

除《刑法》外，我国关于反洗钱的规定主要见于人民银行颁布部门规章，但其法律效力低于《商业银行法》，使得许多实际上的交易行为很难从司法程序上找到相关依据。目前，金融业突飞猛进的形势对金融立法滞后的现状也提出了挑战，如金融市场准人、非法集资、地下钱庄、经营范围是分业还是？昆业、企业破产程序对债权保护、金融机构退出机制等问题，特别是针对金融案件高发态势，制定和出台有关挪用资金罪、违法发放贷款罪、骗取银行贷款和银行信用罪等法律或立法解释更是迫切，因此，有必要将人民银行制定的部门规章制度提升到国家立法的角度，以增强它的权威性和覆盖面，完善金融系统法律法规在银行保密制度、刑事处罚、调查取证等方面与《反洗钱法》、《刑法》等相互一致，以此来提高法律法规反洗钱作用的协同效力。

除了针对银行等金融系统外，还要完善适用于证券、保险等行业的反洗钱规章制度，建立房地产、法律服务、会计、珠宝等现金密集型行业反洗钱工作规章制度，同时，加强对网络洗钱的立法和司法解释工作，以应对国际新出现的网络洗钱犯罪。

（二）建立重点金融部门、涉汇企业风险控制机制。

在“地下钱庄”洗钱犯罪活动中，涉及个人洗钱的数额毕竟有限，而且难度很大，金融、企业因其经营管理货币、证券的行业特殊性和技术上的便利条件，成为犯罪分子洗钱的首选场所。近两年，涉案金额上亿元的银行人员违法犯罪活动有突增的趋势，而洗钱犯罪往往是其伴生产物。在企业领域，一些外资企业为了免除繁琐的汇兑手续，甚至为了套取汇差、偷税或逃避国家外汇管制而选择了“地下钱庄”；国内一些企业虚假出资、偷逃税收、走私、骗税等犯罪活动对外汇的渴求助长了“地下钱庄”的发展。因此，银行、重点涉汇企业是控制“地下钱庄”洗钱的“第一道屏障”，监管层的注意力应该更多集中在重点金融部门、涉汇企业，反洗钱工作的首要重点也必将是加强该领域风险控制机制建设。

“以后的反洗钱，将涵盖所有交易品种，而不单单是某些行业或机构。”为了遏制“地下钱庄”利用部分金融机构进行洗钱，有必要完善以下制约机制：加强金融机构内控制度的完善和落实，进一步扩大大额和可疑交易的报告主体，除了商业银行之外还应覆盖非银行金融机构：实现对大额和可疑外汇资金流动的及时监控，鼓励银行从自身原始数据库中直接采集

大额、可量化可疑外汇资金交易数据进行上报，保证采集数据的完整、规范和真实性；鉴于房地产、证券、保险、审计、律师等现金密集型行业是目前我国反洗钱工作的盲点，发生在这些领域的洗钱活动可能会有所上升，今后应加强对非传统银行业务领域洗钱的监测，并制定有关反洗钱工作的规章制度。针对重点涉汇企业的洗钱犯罪，必须首先扼断其外汇来源和资金流，为此：一是完善对利用外资和境外投资的监管，健全外商出资撒资审核、评估制度，规范企业境外投资行为；二是建立与监管和资金管理相配套的企业会计制度和注册会计师制度，企业季报、中报、年报结算必须经过公认的注册会计事务所制作，杜绝企业作假账、两本账；三是完善对利用外资和境外投资的监管，健全外商出资撤资审核、评估制度，规范企业境外投资行为；四是加强对进口付汇企业的监控，保证此类企业不为犯罪组织渗透而成为它们的屏幕公司；五是严把海关验货关，确保货物与报关单相符，防止不良企业虚报货物价值；六是加强对企业重要票据如海关报关单、增值税发票、出口商品专用税（票等）的管理工作，对超过常规价格的进口货物进行追踪调查。

金融机构和企业既是当地经济良性发展的动力，又是容易发生经济犯罪案件的重要领域，根据“地下钱庄”资金流的特点，以重点金融部门、涉汇企业为监控对象，构筑防控一体化反洗钱工作机制，可以从源头上切断“地下钱庄”洗钱犯罪的生命之源。

（三）加强经侦部门对“地下钱庄”洗钱犯罪的打击。

1、大力提高经侦部门队伍的专业化侦查水平。目前，整个经侦队伍的整体素质参差不齐，专业技能不强，缺少经济、法律、科技、外语等领域的专业人才。随着“洗钱罪”上游犯罪范围的扩大，其涉及法律、金融领域的专业知识越来越多，经侦民警只有具备相当的经济、法律、侦查水平，才能适应打击洗钱犯罪国际化的需要。因此，必须从长期斗争着眼，强化对经侦民警经济、金融、财会、税务、wTO基本规则和金融、投资、贸易运行规程及相关法律以及外语、计算机信息网络、通信等知识的培训，通过教育培训增强经侦民警的法治意识、人权意识、程序意识、证据意识。同时，严把经侦人口关，将公安经侦队伍打造成一支政治坚定、廉洁高效，具有较高经济、法律、侦查水平的新型专业化队伍。

2、强化情报信息系统，广辟情报信息来源渠道。“地下钱庄”洗钱犯罪通常情况下都要通过金融系统才能实现，金融系统是洗钱犯，罪情报来源的主渠道。首先，经侦部门抓住当前金融部门正在积极创建反洗钱网络的机会，以金融机构反洗钱网络为平台，尽快与金融、工商、税务等部门联合，构筑起全方位、广渠道、多层次、灵敏高效的情报信息共享预警机制；其次，加快以经济犯罪案件信息管理系统为龙头的经侦信息化建设，建立完整、系统的经济犯罪情报资料库，做到办案、录入、应用同步发展，确保系统的应用效果；再次，加强对洗钱犯罪的分析、研究、预测工作，密切关注“地下钱庄”犯罪活动的新动态、新变化，对打击洗钱犯罪工作进行前瞻性的对策研究。

经侦部门还应与法院、检察、工商、税务、外贸、银行、海关、信贷、保险、证券、房地产等部门，建立情报信息交流制度以保持经常性联系，充分借助和运用社会机构的监管信息，特别是对客户的经营、纳税、贸易规模、资金流转中的大额交易及可疑交易等信息的监控分析，获取“地下钱庄”犯罪线索和证据。此外，经侦部门还应公开面向社会建立案件举报奖励制度，鼓励群众提供“地下钱庄”违法犯罪活动的线索，以提高主动发现、先期控制、及时打击经济犯罪的能力。

3、强化经侦基础工作，探索多元化侦查模式。“地下钱庄”涉案人员关系复杂，信息灵通，具有较强的反侦查能力，要确保打击行动取得实效，经侦部门必须牢固树立经营意识、控制意识和证据意识，结合本地实际，拓宽信息渠道，充分利用金融等监管部门提供的信息，认真梳理“地下钱庄”涉及洗钱犯罪的线索。对涉及“地下钱庄”的违法犯罪活动，还应立足打防结合，注重加强阵地控制、情报资料和特情耳目等基础业务建设，精心经营，加强对涉外经济较为活跃的企业的监控，建立违法犯罪信息网络，争取打到要害，取得实效。“跟着

钱走，由钱及人，由人及案”成为侦查经济犯罪案件的基本思路，对工作中发现的职业化、集团化、网络化犯罪线索，要积极探索“由钱及案”、“由人及案”、“由证及案”等多元化侦查模式，长期经营，协同作战，适时破案，进而达到打击、防范、控制经济犯罪的目的。通过运用各种侦查措施和手段，想方设法摸清“地下钱庄”非法交易活动的各个环节及人员的情况，瞄准“地下钱庄”进行现金转移、传输等交易运作中最能为公安机关打击获取证据的最佳时机，集中优势警力开展行动，尽量做到经营成熟一起集中打击一起，一网打尽，追根堵源。此外，对涉及多个地区的案件，上级公安机关要加强组织协调，必要时直接参与办案。

4、加强公安内部、区域及部门间的侦查协作力度。随着“洗钱罪”上游犯罪的扩大。

针对管辖交叉导致的管辖不明和上游犯罪吸收下游犯罪，公安内部（如禁毒、刑侦、出入境等）、检察（涉及国家工作人员）以及不同金融部门之间一定要加强合作，形成强有力的反洗钱侦查合力。在侦查中，针对“地下钱庄”洗钱犯罪具有较强隐蔽性的特点，允许具体执法侦查部门在法律规定的范围内拥有一定的侦查自主权；对跨区域、涉及面广的“地下钱庄”洗钱犯罪活动，要加强协作，正确处理追赃和打击洗钱犯罪之间的关系。同时，按照“控制在先，依法办案，分工负责，密切配合”的原则，同外汇局、银行、海关、税务、审计等部门建立异常情况调查平台及通报分析制度，并利用发达的计算机系统建立控制洗钱犯罪的情报信息系统，对金融部门移交的涉嫌经济犯罪的交易记录，经过认真分析研究、甄别之后，制定完整的监控对策；还要拓宽思路，通过举办反洗钱的宣传和培训，增强和提高金融机关工作人员的防范意识和能力，切实发挥各部门专业工作优势，真正形成对“地下钱庄”的监控、报告、分析、侦查、打击的工作机制；对查获的“地下钱庄”违法犯罪案件，达到追诉标准的要及时立案侦查，并及时主动与检察、法院沟通和联系，共同研究并解决执法中存在的问题。