破产法

破产法

【参考答案】

1.该公司可以申请破产，依据破产法的规定，破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且不足以清偿全部债务或者明显缺乏清产能力。债务人发生破产原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。在本案中，公司的到期债务为310万元（110+200），而拥有的资产仅有270万元（50+120+100），即该公司已不能清偿到期债务，并且不足以清偿全部债务。因此，该公司可以申请破产。(P228)

2.租借的设备可由出租人取回。破产法第38条规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。第七十六条规定，债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。该公司租借的设备不属于该公司的财产，因此，如果该公司申请破产，设备出租人可取回设备。（P240)

3.已抵押的厂房在破产清算时其处理所得价款应用于优先偿还享有抵押权债权人。破产法第109条规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。(P257)

4.破产财产包括流动资产50万元、自有设备100万元和已抵押的厂房120万元。破产法第30条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。破产法第107条第2款规定，债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。根据上述规定，以作为担保物的财产也属于破产财产。(P237)

【参考答案】

1. 应该由红叶公司所在地的中级人民法院受理该公司的破产申请。《企业破产法》规定，破产案件的地域管辖由债务人所在地人民法院管辖。根据最高人民法院对旧破产法的司法解释规定，破产案件的级别管辖依破产企业的工商登记情况确定，中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。

2.工商银行的2200万元贷款首先由进口生产流水线作变价所得价款来偿还，未偿还的部分作为普通债权。《企业破产法》第109条规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。第110条规定，享有本法第109条规定权利的债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。（P257)

3.甲公司与红叶公司之间尚未审结的追索货款之诉应当中止，在管理人接管红叶公司财产后，该诉讼继续进行。《企业破产法》第20条规定，人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。（P232）

4.建设银行能够参加破产程序、申报破产债权。人民法院受理保证人破产案件的，保证人的保证责任不得因其破产而免除。保证债务已到期时，债务人可依保证合同的约定向保证人申报债权追偿。保证债务尚未到期的，可适用《企业破产法》第46条的规定，将其未到期之保证责任视为已到期，再减去未到期的利息后予以提前清偿(P245)

5.《企业破产法》第8条规定，向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况.(P229)

6.《企业破产法》第41条规定，人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：

(一)破产案件的诉讼费用；(二)管理、变价和分配债务人财产的费用；(三)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。(P242)

7.红叶公司与丙公司之间的100万债务丙公司可以向管理主张抵消。剩下的20万元按破产清算程序偿还。债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：(一)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；(二)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；(三)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。（P241)

【参考答案】

1.银行有部分无财产担保债权，申请破产合法。企业破产法第7条第2款规定，债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。(P228)

2.根据《企业破产法》的规定，破产还债程序如下：

第一步：债权人或债务人的书面申请。(P228)

第二步：法院裁定是否受理。债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。除上述情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长裁定受理期限的，经上一级人民法院批准，可以延长十五日。

第二步（续）：人民法院受理破产申请的，应当自裁定作出之日起五日内送达申请人。债权人提出申请的，人民法院应当自裁定作出之日起五日内送达债务人；债务人应当自裁定送达之日起十五日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人，并予以公告。此外，人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。(P230-231)

第三步：债权人申报债权。人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。（P243)

第四步：召集债权人。自债权申报期届满之日起15日内，由法院召集第一次债权人会议。（P247)

第五步：申请重整和和解。债务人或者债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。债务人可以依法直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。(P250、P255) 第六步：破产宣告。债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。人民法院依照本法规定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知已知债权人，并予以公告。（P254、P256)

第七步：破产财产变价和分配。(P258)

第八步：破产程序终结。破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起十五日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当予以公告。管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。(P260)

3.债权人某银行分行申请破产应向法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。破产申请书应当载明下列事项：(一)申请人、被申请人的基本情况；(二)申请目的；(三)申请的事实和理由；(四)人民法院认为应当载明的其他事项。有关证据包括：（1）债权发生的证据；（2）债权性质、数量以及有无担保的证据; （3）不能清偿到期债务的证据，如停止支付，并呈连续性。

4.该国有独资公司破产原因是该企业不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务。依据企业破产法的规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。(P228)

5.债务人向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书、财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况以及有关证据。破产申请书应当载明下列事项：(一)申请人、被申请人的基本情况；(二)申请目的；(三)申请的事实和理由；(四)人民法院认为应当载明的其他事项。

6.债务人申请破产一般不需要得到他人同意。《企业破产法》第7条第2款规定，债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。《企业破产法》第2条规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务(P229)。但依据公司法的规定，重要的国有独资公司申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。（P126)

7.第一次债权人会议的召开不妥。人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。企业破产法规定，债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月（P243)。企业破产法规定，第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开（P247)。法院未确定破产债权申报期限，而直接规定第一次债权人会议时间违反了法律规定。

8.进入破产程序后，个别清偿无效。企业破产法第16条规定，人民法院受理破产案件后，债务人对部分债权人的清偿无效。（P231)

9.银行有部分抵押债权的处理不合法，银行有部分抵押债权，有权优先受偿。企业破产法规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。在理论上，抵押权人享有的这种优先权称为别除权。别除权的具体行驶方式一般是把抵押财产单独拍卖优先尝受银行债务，但如果拍卖会是整体财产价值减少，也可以整体拍卖，但是保证抵押债权优先充分受偿。(P257)

【参考答案】

（1）法院确定的债权申报期限不符合规定。根据企业破产法的规定，债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。本

（P243) 题中，债权申报期限为1月21日-5月21日，超过了最长期限3个月，所以不符合规定。（2）对于A的异议不成立。对于管理人解除双方均未履行完毕的合同给对方造成的损失，其中的违约金（包括利息）不能申报债权。（P245)但是本题是破产申请受理前已经存在的到期债权，此时违约金（违约利息）可以申报债权。

对B的异议不成立。根据规定，债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外(P244)。所以，债权人可以直接向管理人申报全部债权，也可以要求连带责任保证人清偿。题目中说“应当由连带保证人承担”不符合规定。

对C的异议不成立。根据规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。即可以申报债权。题目中说“未到期的债权不能确认”，不符合规定。（P244)

对D的异议不成立。根据规定，债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据(P244)。所以，有担保债权，也要向管理人申报。

（3）甲公司可以拒绝D为清偿其债权而拍卖抵押楼房的要求。根据规定，在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使(P251）。所以甲公司可以拒绝D的要求。

（4）重整期间，甲公司为借款而以另一楼房提供担保的做法符合规定。根据规定，在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。所以甲公司的做法符合规定。（P251)

（5）人民法院直接批准重整计划的做法不符合规定。根据规定，未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决，但按照重整计划草案，有财产担保的债权人就该特定财产将获得全额清偿，其因延期清偿所受的损失将得到公平补偿，并且其担保权未受到实质性损害，或者该表决组已经通过重整计划草案的情况下，债务人或者管理人才可以申请人民法院批准重整计划草案。本题中，重整计划草案中约定抵押担保债权人的债权在2年后才可以得到清偿，实际上并未解决延期清偿所受损失的清偿问题，其担保权是受到了实质性损害的（不让其行使），因此人民法院在这种情况下不能直接批准重整计划。(P253)

（6）甲公司不能要求一般债权人返还已清偿的款项。根据规定，人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。(P254)

【参考答案】

（1）管理人无权撤销甲公司向乙公司赠送复印机的行为。根据企业破产法的规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人无偿转让财产的，管理人有权请求人民法院予以撤销。在本题中，甲公司向乙公司赠送复印机的行为发生于破产受理1年之前。

(p239)

（2）丙公司无权就其未获清偿的10万元货款向管理人申报债权。根据企业破产法的规定，破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保，担保债权人的债权虽然在破产程序中可以构成别除权，但因破产人不是主债务人，在担保物价款不足以清偿担保债额时，余债不得作为破产债权向破产人要求清偿，只能向原主债务人求偿。(p257)

（3）丁公司无权要求戊公司返还机床。《物权法》第106条第一款规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。因为戊公司受让财产时主观上为善意、以合理价格有偿受让，且机床已经交付，戊公司有权主张善意取得该机床的所有权。(P308)

（4）丁公司无权要求管理人请求人民法院撤销甲公司与戊公司之间的机床买卖行为。根据企业破产法的规定，人民法院受理破产申请前1年内，以明显不合理价格进行交易的，管（5）丁公司有权要求戊公司将20万元机床价款直接支付给自己。根据规定，如果转让其财产的对待给付财产尚未支付（如购买价款）或存在补偿金等，该财产的权利人有权取回代偿物。在本题中，戊公司购买机床的价款尚未支付，丁公司有权行使代偿取回权。(p240)理

人有权请求人民法院予以撤销。在本题中，戊公司受让丁公司机床的价格合理。(P239)（6）庚公司的理由不成立。根据规定，和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响(P256)。

【参考答案】

(1)债权人丁的主张不成立。一般保证人破产，应当取消保证人的先诉抗辩权。因为保证人破产案件被法院受理后，如果继续维持一般保证人的先诉抗辩权，则债权人必须待债务到期后先向债务人求偿，然后才能向一般保证人求偿;但此时保证人的破产财产可能已经分配完毕，相当于免除了其保证责任。所以此时一般保证人不享有先诉抗辩权，债权人可以向一般保证人申报债权。(P245)

(2)在一般保证人破产分配过程中，债权人先从保证人处获得的清偿，应当先行提存。(p245)

(3)乙应以债权全额向甲公司主张权利。因为一般保证人承担的是补充保证责任，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。虽然此时一般保证人不能行使先诉抗辩权，但是在承担责任时，还是补充保证责任，仅对债务人实际不能清偿的部分承担责任;所以债权人向债务人求偿时，是以全部债权额求偿，再以“未从债务人处获得清偿的部分”计算应从保证人处获得的清偿。(P245) (4)乙从丙公司破产案中获得的清偿额已经提存，待债权人在债务到期从债务人处获偿后，再按照保证人实际应承担补充责任的范围向债权人支付，余款由法院收回，分配给保证人的其他债权人。题目中，债务人已经全部清偿债务，那么从一般保证人处已经提存的清偿额，就全部用来清偿保证人的其他债权人。(p245)

物权法

【参考答案】

乙的诉讼主张不能得到法院的支持。《物权法》第23条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。第24条规定，船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。本题中甲乙之间的买卖因没有完成交付，所有权没有转移。即使丙知道甲乙之间的交易，但甲对汽车享有完全的所有权，依然有权再次处分。甲将汽车交付给了丙，并办理了过户手续，该汽车的所有权归丙，且只有甲应当对乙承担违约责任，赔偿其损失。（P306-307)

【参考答案】

长城公司扣留东方公司的行为属于物权法中的留置行为，该行为合法有效。《物权法》第230条规定，债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。因此，长城公司扣留东方公司的行为属于物权法中的行使留置权的行为（或留置行为）。第231条规定，债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。由此看出，法律对企业之间的留置规定较为宽松，不要求留置的动产和债权属于同一法律关系。所以，长城公司的留置行为有效。(P325)

【参考答案】

1.甲与银行之间的抵押合同有效。物权法第15条规定，当事人之间订立有关设立、变更、

转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。在本案例中，甲与银行之间设立的抵押是不动产抵押，一般情况下，抵押合同自签订之日起生效。据此首先可以判断出甲与银行之间的抵押合同已经生效。（P306)

2.银行对该层楼不享有抵押权。《物权法》第20条规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。本案中提到的标的物在设定抵押之前已经出售给了乙公司，并办理了预告登记且没有超出上述规定的3个月的期限。因此，在此期限内甲公司无权处分该不动产，即便是实际处分了，也不发生物权的效力。因此，银行不能取得写字楼的抵押权。（P306）

【参考答案】

《物权法》第194条规定，抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。（P321)本题中，甲银行和丙银行协议变更抵押权的顺位，未经抵押权人乙银行的书面同意，不得对其产生不利影响。因此，虽然排在第一位的抵押权人丙银行有500万的债权，但是其中只有100万可以先于乙银行受偿，否则就对乙银行造成了不利影响，这是法律所不允许的。至于丙银行的其余400万债权，只有乙银行受偿300万之后，才可以受偿。所以最终受偿顺序如下：丙银行的100万债权——乙银行的300万债权——丙银行的400万债权——甲银行的100万债权。因为黄河公司的房产只有600万，所以最终实际上甲银行的100万债权无法得到清偿。

【参考答案】

乙拥有该相机的所有权。《物权法》第106条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。（P308) 本案中，甲将不属于自己所有的相机卖给善意第三人丁且已经交付，虽然甲是无权处分行为，但丁对该相机的取得符合善意取得的构成要件，因此该相机的所有权人就是丁。丁再将相机卖给乙的行为，是对相机的有权处分，乙虽然询问并得知了实际情况，但并不妨碍丁与乙买卖合同的有效成立，故乙取得该相机的所有权。

【参考答案】

《物权法》第106条规定：“无处分权人将不动产或则动产转让给受让人时，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定”《物权法》第109条规定：“拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安机关等有关部门。”《民通意见》第86条规定：“非产权人在使用他人的财产上增添附属物，财产所有人同意增添，并就财产返还时附属物如何归属又约定的，按约定办理。没有约定又协商不成，能够拆除的，可以责令拆除；不能拆除的，也可以折价归财产所有人；造成财产所有人损失的，应当负赔偿责任。”

本案中，奇石为甲的遗失物，乙将奇石配以基座行为属于添附行为，新物应归原物所有人甲所有，但甲应付给乙相应的补偿。丙是通过接受赠与这种无偿方式取得奇石，因此不能适用善意取得制度，不可取得奇石所有权。

【参考答案】

甲不能对该地块继续享有地役权。所谓的地役权，是指为增加自己土地上的利益而利用他人土地的权利。享有地役权的土地为需役地，供他人土地利用的土地是供役地。《物权法》第156条规定：“地役权人有权按照合法约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的效益。前款所称他人的不动产为供役地，自己的不动产为需役地。”《物权法》第157条规定：“设立地役权，当事人应当采取书面形式订立合同，”《物权法》第158条规定：“地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机关申请地役权登记；未登记的，不得对抗善意第三人。”本案中，甲与乙签订了地役权合同，该合同虽然没有办理登记，却是有效地，地役权也成立。即甲对乙的土地享有地役权。但是由于该地役权合同没有办理登记，不得对抗第三人。所以，当乙的土地转让给了丙之后，甲对该地块就不再享有地役权了。

【参考答案】

（1）郑某的父亲与郭某之间的房屋买卖合同有效。《物权法》第9条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。《物权法》第15条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本案中，郑某的父亲和郭某之间虽然没有办理房屋过户登记手续，但并不影响房屋买卖合同的效力，他们之间的房屋买卖合同是有效的。（P306)

（2）郑某享有本案所涉房屋的所有权。《物权法》第29条规定，因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。郑某的父亲与郭某未办理房屋过户登记手续，房屋仍然属于郑某父亲所有。郑某自其父亲死亡时，可以在继承开始时取得该房屋的所有权。(P306)

（3）陈某对房屋不享有抵押权。《物权法》187条规定，以建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。因为郑某和陈某之间的抵押未办理抵押登记，因此抵押权不成立，陈某对房屋不享有抵押权。(P320)

（4）由于郑某的父亲和郭某之间的房屋买卖合同是有效的，因此郭某虽未取得房屋的所有权，但享有合同债权。郑某继承了其父的房屋后，实际取代了其父在房屋买卖合同中当事人的地位，依据《合同法》相关规定，郑某有义务协助郭某办理房屋过户手续。所以，郭某能够取得该房屋的所有权。(P334)

【参考答案】

甲与乡信用社之间的质押协议是有效的。

虽然《物权法》第224条规定：“以汇票、支票、本票、债权、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。”。由此条规定可以看出，质押合同为诺成合同，原则上自双方当事人意思表示一致时成立。在本案中，由于甲没有将存单交付给质权人乡信用社，所以质权没有产生。但是甲和乡信用社的质押协议并没有任何效力瑕疵，因此甲和乡信用社的质押协议是有效的。存单是可以转让的有家证券，因为存单的质押因没有交付存单而不生效，所以存单的持有人甲有权处分给存单，乙合法持有存单要求兑换，信用社应当兑换。（P324）

【参考答案】

(1)乙对该玉石曾经享有过所有权。《合同法》第44条规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定（P334）。第133条规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中，甲乙之间的买卖合同自签订之日起生效，玉石的所有权自交付时起转移(P355) 。在合同签订之时因乙没有带钱，甲未将玉石交付与乙，并约定三日后乙到甲的住处付钱取玉石，说明起初约定的交付的时间是合同签订后的第三日。所以，甲乙之间买卖合同生效的时候，玉石的所有权并没有直接转移给乙。随后，甲向乙提出借用玉石把玩几天，乙表示同意。此说明甲乙对玉石的交付方式达成了新的约定，即采用占有改定的方式进行交付，拟制交付后出卖人甲仍然占有标的物，但是标的物的所有权转移给乙(P307)。所以自该协议达成后乙取得了玉石的所有权，甲仍继续占有该玉石。

（2）丙不曾对该玉石享有过所有权。本案中，甲将属于乙的玉石卖给丙的行为属于无权处分，买卖合同效力待定(P334)。又因丙对甲乙之间的买卖情况知情，说明丙不是善意第三人，不能根据善意取得制度取得玉石的所有权，除非得到乙的追认。

（3）丁对该玉石享有过所有权。丙将玉石交付给丁抵偿债务的行为也属于无权处分，但是丁对甲、乙，甲、丙之间的交易行为不知情，属于善意第三人，可以根据善意取得制度取得玉石的所有权(P3O8)。

【参考答案】

（1）《物权法》第191条规定，抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外(P327)。因此，谢某要取得该套房屋的所有权应得到贺某的同意，但如谢某代为偿还20万元借款，则陈某的转让行为无须得到贺某同意。（2）《物权法》第194条第2款规定，债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。因此，若贺某放弃抵押权，则张某在贺某放弃权利的范围内免除保证责任（P321）

（3）《物权法》第202条规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。因此，贺某应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权。而《担保法》第26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任（P343)。因此，张某的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。所以，贺某行驶抵押权的期间与张某的保证期间不相同。

【参考答案】

（1）《物权法》第29条规定，因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力(P306)。因此，办理继承登记前，甲已享有该套房屋的所有权。

（2）《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”所以甲与已所签的房屋买卖合同有效(P306)。

（3）《物权法》第31条规定，依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力(P306）。虽然甲与已所签房屋买卖合同有效，但甲尚未办理继承登记手续。所以，甲与乙之间并不发生房屋所有权转移的法律后果，即乙并未取得房屋所有权。《物权法》第9条规定，不动产物权的设

立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。因甲是房屋的所有权人，其和丙签订合同出卖自己的房屋并办理了过户登记手续，丙因此取得了房屋的所有权。虽然丁胁迫丙将房屋转移给他，但是因为办理了过户登记，丁就是房屋的所有权人，其将房屋转让给戊，戊又是善意第三人。因此，戊最终取得该套房屋的所有权。

【参考答案】

（1）甲公司于2007年11月5日取得建设用地使用权。根据规定，建设用地使用权的取得必须向登记机构办理登记，登记是建设用地使用权生效的条件(P305)。本题中，甲公司于2007年11月5日办理了建设用地使用权的登记，因此，甲公司于2007年11月5日取得建设用地使用权。

（2）甲乙公司设立的是地役权，该地役权已经设立。根据规定，地役权自地役权合同生效时设立(P317)。本题中，当事人未办理登记不影响地役权的设立，地役权自地役权合同生效2007年11月12日时设立

（3）物权法规定，有偿利用供役地，约定的付款期间届满后在合理期限内经两次催告未支付费用，地役权消灭。因此，在约定的付款期间届满后在合理期限内经乙公司2次催告，甲公司仍未支付费用的，乙公司有权解除合同使得地役权消灭(P318)。

（4）甲公司已经取得该房屋的所有权。根据规定，因合法建造等事实行为设立物权的，自事实行为成就时发生效力（P306）。本题中，由于甲公司建造的房屋已经完工，即使未办理房屋所有权证书，但甲公司自合法建造完成之日起就取得了所有权。

（5）厂房不属于抵押物的范围。根据规定，以城市房地产设定抵押的，土地上新增的房屋不属于抵押财产。抵押权实现时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同变价，但对新增房屋的变价所得，抵押权人无权优先受偿(P320)。

（6）丙银行可以就补偿金主张权利。根据规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿(P319)。

（7）《物权法》第17条规定，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。因此，不动产权属证书记载的事项与不动产登记簿不一致，通常情况下以不动产登记簿为准；但有证据证明不动产登记簿确有错误，应以不动产权属证书为准(P306)。