164.独角兽法考(民诉)-普通程序-特殊情形的适用
五、特殊情形的适用（侧重理解）
（一）撤诉制度
1．申请撤诉制度
时间：宣判前
审查：《民诉司法解释》第238条：当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件，如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的，人民法院可以不准许撤诉或者不按撤诉处理。
※法庭辩论终结后原告申请撤诉，被告不同意的，人民法院可以不予准许。
不准撤诉的后果：缺席判决/拘传
2．按撤诉处理的情形
（1）原告或者上诉人接到人民法院预交案件受理费的通知后，既不预交费用，也不申请缓交、减交或者免交诉讼费用，以及申请缓交、减交或者免交未获准许后仍不交费的。
（《民诉司法解释》第213条）
（2）原告经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的；（《民诉法》第129条）
（3）无行为能力的原告的法定代理人，经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的。
（《民诉司法解释》第235条）
（4）有独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的。
（《民诉司法解释》第236条）
（二）缺席判决
条件：《民诉司法解释》第241条: 被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决。
情形：
1．原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭，被告反诉的。
2．被告经传票传唤无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的；
3．无民事行为能力的被告的法定代理人，经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的；
4．在借贷纠纷案件中，债权人起诉时，债务人下落不明的，人民法院受理案件后可以公告送达并传唤债务人应诉。
公告期限届满，债务人仍然不应诉，借贷关系明确的（借贷关系不明确的，应当诉讼中止）经审理后可作出缺席判决。
在审理中债务人出走，下落不明，借贷关系明确的，可以缺席判决；
5．一方下落不明，另一方只起诉离婚的，可以受理后缺席判决；
6.判决宣告之前，原告申请撤诉，人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。
注意，这是对原告适用缺席判决的唯一情形，其他各种情况其实都是针对被告的。
【独角兽网校特别提醒】
（1）无独立请求权第三人的问题
《民诉司法解释》第240条：无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。
（2）拘传和缺席判决
不到庭能够查明案件基本事实→缺席判决
不到庭无法查明案件基本事实→拘传
（三）延期审理——掌握法定事由（《民诉法》第132条）
1.必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；
2.当事人临时提出回避申请的；
3.需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；
4.其他应当延期的情形
（四）诉讼中止——掌握法定事由（《民诉法》第136条）
1.一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；
2.一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；
3.作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；
4.一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；
注意：与延期审理的区别——事由的消除具有不可预见性
5.本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；
6.其他应当中止诉讼的情形。
《民诉司法解释》第349条：在诉讼中，当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病，要求宣告该当事人无民事行为能力或限制民事行为能力的，应由利害关系人向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程序立案审理，原诉讼中止。
中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。
（五）诉讼终结——掌握法定事由（《民诉法》第137条）
1.原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的；
2.被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的；
3.离婚案件一方当事人死亡的；
4.追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。
【例题·单选题】甲县法院受理居住在乙县的成某诉居住在甲县的罗某借款纠纷案。
诉讼过程中，成某出差归途所乘航班失踪，经全力寻找仍无成某生存的任何信息，主管方宣布机上乘客不可能生还，成妻遂向乙县法院申请宣告成某死亡。
对此，下列哪一说法是正确的?（2015/3/43）
A.乙县法院应当将宣告死亡案移送至甲县法院审理
B.借款纠纷案与宣告死亡案应当合并审理
C.甲县法院应当裁定中止诉讼
D.甲县法院应当裁定终结诉讼
【例题·多选题】法院对于诉讼中有关情况的处理，下列哪些做法是正确的？（2009/3/85）
A.甲起诉其子乙请求给付赡养费。
开庭审理前，法院依法对甲、乙进行了传唤，但开庭时乙未到庭，也未向法院说明理由。
法院裁定延期审理
B.甲、乙人身损害赔偿一案，甲在前往法院的路上,胃病发作住院治疗。
法院决定延期审理
C.甲诉乙离婚案件，在案件审理中甲死亡。
法院裁定按撤诉处理
D.原告在诉讼中因车祸成为植物人，在原告法定代理人没有确定的期间，法院裁定中止诉讼
【例题·多选题】法院开庭审理时一方当事人未到庭，关于可能出现的法律后果,下列哪些选项是正确的？（2011/3/81）
A.延期审理
B.按原告撤诉处理
C.缺席判决
D.采取强制措施拘传未到庭的当事人到庭
【例题·单选题】下列哪一选项中法院的审判行为，只能发生在开庭审理阶段？（2013/3/43）
A.送达法律文书
B.组织当事人进行质证
C.调解纠纷，促进当事人达成和解
D.追加必须参加诉讼的当事人。
2021年独角兽系统强化班民诉法讲义
2021年独角兽系统强化班民诉法讲义民诉法：戴鹏2021年司法考试名师强化班民诉法讲义第一讲民事诉讼与民事诉讼法一、民事诉讼的概念民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参与下，按照法律规定的程序，审理和解决民事案件的诉讼活动以及在活动中产生的各种法律关系的总和。
真题示例1（2021年卷三84题）下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》（2021修正）规定的诉讼案件的审理程序？ A、普通程序 B、二审程序 C、认定财产无主案件审理程序 D、小额诉讼程序二、民事纠纷的解决途径1、和解：纠纷当事人就民事纠纷自行协商并达成协议，从而消灭争议。
2、调解：由第三人（调解组织）就纠纷对双方当时人进行调停、说和，从而解决纠纷。
3、仲裁：财产纠纷双方当事人达成协议，一致同意将纠纷提交仲裁机构予以裁断的行为。
4、民事诉讼。
三、民事诉讼法的属性1、基本法――法律地位；2、部门法――调整的社会关系；3、程序法――内容；4、公法――公法和私法的划分。
四、民事诉讼法的效力凡是在中国参加民事诉讼，必须遵守中国民事诉讼法。
第二讲诉的基本理论一、诉的要素 1、当事人2、诉讼标的：是指当事人之间发生争议，并请求法院作出裁判的实体法律关系；考点区分诉讼标的物：当事人争议的实体法律关系所指向的对象；诉讼请求：当事人基于实体法律关系（诉讼标的）而请求法院所作出的特定裁判。
3、诉的理由，是指原告起诉并提出诉讼请求在事实和法律上的依据。
真题示例（2021年卷三37题）甲因乙久拖房租不付，向法院起诉，要求乙支付半年房租6000元。
在案件开庭审理前，甲提出书面材料，表示时间已过去1个月，乙应将房租增至7000元。
关于法院对甲增加房租的要求的处理，下列哪一选项是正确的？ A、作为新的诉讼受理，合并审理 B、作为诉讼标的变更，另案审理 C、作为诉讼请求增加，继续审理 D、不予受理，告知甲可以另行起诉二、诉的分类诉可以根据原告的诉讼请求而分为三类：1、确认之诉：原告请求法院确认与被告之间是否存在某种法律关系的诉，进一步分为积极的确认之诉与消极的确认之诉。
85.独角兽法考(民法)-侵权行为免责事由
四、免责事由（一）《侵权责任法》中的规定的情形1.受害人过错——过错相抵（侵权法26条，人身损害赔偿解释第2条）（1）一般侵权中，加害人有故意或者重大过失，受害人有一般过失者，不得相抵。
例题：阿Q赶路，口渴，过桃园，见桃垂涎，遂摘而食之，觉味美，故偷摘数十余。
归家，给老Q和小Q共享之。
园主王某为防虫，曾用甲胺磷（农药）与桃。
食后，三Q皆中毒，住院治疗，花费数千。
问本案侵权责任如何？若是买回，未洗而吃，中毒，又当如何？（2）特殊侵权中，通常限于受害人的重大过失，方可相抵。
比如第78条之规定。
2.受害人故意（侵权法27条）（1）通常的情况下免责，同时适用于一般侵权和特殊侵权。
【独角兽网校特别提醒】只有损害完全是由受害人故意造成的，即受害人故意是损害发生的唯一原因，行为人才能完全免除责任，如果能够证明损害是由受害人故意造成，但同时行为人对损害的发生也有故意或者重大过失的，则应适用与有过错的规定，减轻行为人的责任。
例题：甲在高速路上自杀，乙醉酒后驾车且超速行驶，发现甲之后没有采取任何避让或者制动措施，造成甲的死亡，乙是否要承担责任？（2）例外：侵权法分则中，有特别规定，适用绝对无过错责任的情形，不能免责。
比如动物侵权中的以下三种情况：【第79条】违反管理规定，未对动物采取安全措施造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。
【第80条】禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。
【第82条】遗弃、逃逸的动物在遗弃、逃逸期间造成他人损害的，由原动物饲养人或者管理人承担侵权责任。
3.第三人的原因（侵权法28条）（1）在过错归责原则下，若第三人是造成损害的唯一原因，则加害人免责；若第三人是造成损害的部分原因，此时，如果加害人有过错，则构成共同侵权，如果受害人有过错适用过错相抵。
（2）在无过错责任原则下特殊侵权中，侵权法的规定相对于旧法，变化很大，也是最【第六十八条】因第三人的过错污染环境造成损害的，被侵权人可以向污染者请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。
177.独角兽法考(民诉)-特别程序
第十五章民诉中的其他程序一、特别程序《民事诉讼法》第177条人民法院审理选民资格案件、宣告失踪或者宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件、认定财产无主案件、确认调解协议案件和实现担保物权案件，适用本章规定。
本章没有规定的，适用本法和其他法律的有关规定。
【例题·单选题】关于《民事诉讼法》规定的特别程序的表述，下列哪一选项是正确的？（2012-3-44）A．适用特别程序审理的案件都是非讼案件B．起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系C．适用特别程序审理的案件都是一审终审D．陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理（一）特别程序的特点（《民诉法》第178条）1.当事人特殊2.审判组织特殊3.一审终审4.纠错程序不适用再审程序，适用异议程序5.管辖法院：基层法院（二）适用特别程序的案件1.选民资格案件（申诉前置、起诉人特殊、合议庭审理、审限）2.宣告公民失踪和死亡案件（下落不明、申请人、公告、清理财产并指定审理期间财产管理人、判决的法律后果、财产代管人的变更、宣告失踪与宣告死亡的程序衔接、被宣告人出现的处理）3.认定无民事行为能力或限制行为能力（申请人、指定代理人、鉴定、指定监护人）4.认定财产无主案件（申请人、公告、有形财产、财产所有人或继承人的救济）※5.确认调解协议案件申请的条件（1）申请主体：双方当事人，或者双方当事人指定的代理人共同提出申请。
一方当事人提出申请，另一方当事人表示同意的，视为共同申请。
（2）申请的法定期间：应当自调解协议生效之日起30日内提出。
（3）申请的形式：当事人申请司法确认调解协议，可以采用书面形式或者口头形式。
当事人口头申请的，人民法院应当记入笔录，并由当事人签名、捺印或者盖章。
（《民诉司法解释》第355条）（4）管辖：双方当事人申请司法确认调解协议，应向调解组织所在地基层人民法院提出。
两个以上调解组织参与调解的，各调解组织所在地基层人民法院均有管辖权。
171.独角兽法考(民诉)-二审法院对上诉案件的处理
五、二审法院对上诉案件的处理对判决、裁定上诉的处理（《民事诉讼法》170条）：（1）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
※《民诉司法解释》第334条：原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。
（2）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
（3）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
《民诉司法解释》第335条：民事诉讼法第170条第1款第3项规定的基本事实，是指用以确定当事人主体资格、案件性质、民事权利义务等对原判决、裁定的结果有实质性影响的事实。
（4）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
※《民诉司法解释》第325条：下列情形，可以认定为民事诉讼法第170条第1款第4项规定的严重违反法定程序：①审判组织的组成不合法的；②应当回避的审判人员未回避的；③无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；④违法剥夺当事人辩论权利的。
【注意】1.对发回重审的次数的限制（《民事诉讼法》170条2款）原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
2.裁定的上诉一律用裁定根据《民事诉讼法》第171条的规定，第二审人民法案由对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
3.对不符合起诉条件案件的处理（《民诉司法解释》第330条）人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。
※4.对违反一审法院专属管辖的处理（《民诉司法解释》第331条）人民法院依照第二审程序审理案件，认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的，应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院。
154.独角兽法考(民诉)-证明对象
二、证明（一）证明对象——待证事实1.证明对象的范围：（1）民事实体法事实：最常用的，也是最为复杂的——采取法律要件说（2）程序法事实；（3）外国法律和地方性法规、习惯；（4）证据事实。
2.当事人无须举证证明的情形★（1）诉讼中自认的事实（《证据规定》第8条、《民诉司法解释》第92条、第107条）自认的对象和自认的效力以及例外《证据规定》第8条规定，诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。
但涉及身份关系的案件除外。
《民诉司法解释》第92条第1款规定：一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。
【例外】（1）涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。
（《民诉司法解释》第92条第2款）（2）诉讼和解或调解中的不利陈述不得在其后的诉讼中作为不利证据。
《民诉司法解释》第107条：在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的根据，但法律另有规定或者当事人均同意的除外: 自认的分类：对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。
当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。
但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。
自认的撤回：当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。
【注意】自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。
【例题·单选题】下列哪一情形可以产生自认的法律后果?（2015/3/40）A.被告在答辩状中对原告主张的事实予以承认B.被告在诉讼调解过程中对原告主张的事实予以承认，但该调解最终未能成功C.被告认可其与原告存在收养关系D.被告承认原告主张的事实，但该事实与法院查明的事实不符（2）法律规定的免证事实（《民诉司法解释》第93条）①自然规律以及定理、定律；②众所周知的事实；③根据法律规定推定的事实；④根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；⑤已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；⑥已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；⑦已为有效公证文书所证明的事实。
165.独角兽法考(民诉)-审限、民事裁判
六、审限审限是指从立案的次日起至裁判宣告、调解书送达之日止的期间。
根据《民诉司法解释》第243条的规定：公告期间、鉴定期间、双方当事人和解期间、审理当事人提出的管辖异议以及处理人民法院之间的管辖争议期间不应计算在内。
根据《调解规定》第6条：答辩期届满前未达成调解协议，当事人自愿继续调解的延长期间不应计算在内1.判决、裁定、决定适用的范围【例题·多选题】关于民事诉讼程序中的裁判，下列哪些表述是正确的? （2014/3/82）A.判决解决民事实体问题，而裁定主要处理案件的程序问题，少数涉及实体问题B.判决都必须以书面形式作出，某些裁定可以口头方式作出C.一审判决都允许上诉，一审裁定有的允许上诉，有的不能上诉D.财产案件的生效判决都有执行力，大多数裁定都没有执行力【例题·单选题】关于民事诉讼的裁定，下列哪一选项是正确的？（2012/3/47）A.裁定可以适用于不予受理、管辖权异议和驳回诉讼请求B.当事人有正当理由没有到庭的，法院应当裁定延期审理C.裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参与人和审判人员D.当事人不服一审法院作出的裁定，可以向上一级法院提出上诉【总结】（1）可以上诉的裁定（2）可以申请再审的裁定（3）可以申请复议的裁定和决定2.判决书中出现错误的救济【例题·单选题】某死亡赔偿案件，二审法院在将判决书送达当事人签收后，发现其中死亡赔偿金计算错误（数学上的错误），导致总金额少了7万余元。
关于二审法院如何纠正，下列哪一选项是正确的？（2016/3/46）A．应当通过审判监督程序，重新制作判决书B．直接作出改正原判决的新判决书并送达双方当事人C．作出裁定书予以补正D．报请上级法院批准后作出裁定予以补正【例题·单选题】甲公司诉乙公司货款纠纷一案，A市B区法院在审理中查明甲公司的权利主张已超过诉讼时效（乙公司并未提出时效抗辩），遂判决驳回甲公司的诉讼请求。
判决作出后上诉期间届满之前，B区法院发现其依职权适用诉讼时效规则是错误的。
163.独角兽法考(民诉)-普通程序-审理前的准备、开庭审理
三、审理前的准备1.送达诉讼文书2.告知当事人诉讼权利和义务，合议庭的组成人员3.确定举证时限4.组织当事人进行证据交换《民诉司法解释》第224条规定：依照民事诉讼法第133条第四项规定，人民法院可以在答辩期届满后，通过组织证据交换、召集庭前会议等方式，作好审理前的准备。
※5.召集庭前会议《民诉司法解释》第225条规定：根据案件具体情况，庭前会议可以包括下列内容：（1）明确原告的诉讼请求和被告的答辩意见；（2）审查处理当事人增加、变更诉讼请求的申请和提出的反诉，以及第三人提出的与本案有关的诉讼请求；（3）根据当事人的申请决定调查收集证据，委托鉴定，要求当事人提供证据，进行勘验，进行证据保全；（4）组织交换证据；（5）归纳争议焦点；（6）进行调解。
※6.归纳争议焦点《民诉司法解释》第226条规定：人民法院应当根据当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，归纳争议焦点，并就归纳的争议焦点征求当事人的意见。
7. 追加当事人※8.选择审理案件适用的程序《民事诉讼法》第133条的规定，人民法院对受理的案件，分别情形，予以处理：（1）当事人没有争议，符合督促程序规定条件的，可以转入督促程序；（2）开庭前可以调解的，采取调解方式及时解决纠纷；（3）根据案件情况，确定适用简易程序或者普通程序；（4）需要开庭审理的，通过要求当事人交换证据等方式，明确争议焦点。
四、开庭审理※确立禁反言：当事人在庭审中对其在审理前的准备阶段认可的事实和证据提出不同意见的，人民法院应当责令其说明理由。
必要时，可以责令其提供相应证据。
人民法院应当结合当事人的诉讼能力、证据和案件的具体情况进行审查。
理由成立的，可以列入争议焦点进行审理。
（《民诉司法解释》第229条）※法庭调查和法庭辩论阶段在征得当事人同意后，可以合并（《民诉司法解释》第230条）。
140.独角兽法考(民诉)-诉的种类、反诉
第二节诉的种类确认之诉：确认某种法律关系存在或者不存在的诉。
变更之诉：改变现存的某种法律关系的诉。
给付之诉：责令义务人履行一定的实体义务的诉——法律关系确认存在，标的物只存在于该种诉中。
给付的内容：分为物的给付之诉与行为的给付之诉；在物的给付之诉中，又可以根据物的不同而分为特定物给付之诉与种类物给付之诉。
【例题·单选题】关于诉的分类的表述，下列哪一选项是正确的？（2013-3-37）A.孙某向法院申请确认其妻无民事行为能力，属于确认之诉B.周某向法院申请宣告自己与吴某的婚姻无效，属于变更之诉C.张某在与王某协议离婚后，又向法院起诉，主张离婚损害赔偿，属于给付之诉D.赵某代理女儿向法院诉请前妻将抚养费从每月1000元增加为2000元，属于给付之诉第三节反诉一、反诉的概念反诉是指在诉讼进行过程中，本诉的被告以原告为被告，向受理本诉的人民法院提出与本诉具有牵连关系的,目的在于抵销或者吞并本诉原告诉讼请求的独立的反请求。
二、反诉的条件（《民诉司法解释》第232条，第233条）1．反诉请求具有独立性；2．反诉主体具有特定性；3．反诉请求需与本诉具有一定的牵连性；《民诉司法解释》第233条2款：反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的。
4．反诉管辖法院为本诉的管辖法院；5．反诉时间的特定性；6．反诉与本诉适用的程序具有同一性。
【例题·单选题】刘某与曹某签订房屋租赁合同，后刘某向法院起诉，要求曹某依约支付租金。
曹某向法院提出的下列哪一主张可能构成反诉?（2014/3/43）A.刘某的支付租金请求权已经超过诉讼时效B.租赁合同无效C.自己无支付能力D.自己已经支付了租金【注意】反诉、反驳的区别【例题·多选题】关于反诉，下列哪些表述是正确的？（2013-3-80）A.反诉的原告只能是本诉的被告B.反诉与本诉必须适用同一种诉讼程序C.反诉必须在答辩期届满前提出D.反诉与本诉之间须存在牵连关系，因此必须源于同一法律关系三、对反诉的处理一审程序：合并审理二审程序：先行调解，调解不成，告知另诉；双方当事人同意的，也可以一并裁判【注意】发回重审时，增加、变更诉讼请求，提起反诉和第三人参加之诉的处理1.二审发回重审当事人诉求的变化《民诉司法解释》第251条：二审裁定撤销一审判决发回重审的案件，当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求的，依照民事诉讼法第140规定处理。
164.独角兽法考(民诉)-普通程序-特殊情形的适用
五、特殊情形的适用（侧重理解）（一）撤诉制度1．申请撤诉制度时间：宣判前审查：《民诉司法解释》第238条：当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件，如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的，人民法院可以不准许撤诉或者不按撤诉处理。
※法庭辩论终结后原告申请撤诉，被告不同意的，人民法院可以不予准许。
不准撤诉的后果：缺席判决/拘传2．按撤诉处理的情形（1）原告或者上诉人接到人民法院预交案件受理费的通知后，既不预交费用，也不申请缓交、减交或者免交诉讼费用，以及申请缓交、减交或者免交未获准许后仍不交费的。
（《民诉司法解释》第213条）（2）原告经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的；（《民诉法》第129条）（3）无行为能力的原告的法定代理人，经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的。
（《民诉司法解释》第235条）（4）有独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的。
（《民诉司法解释》第236条）（二）缺席判决条件：《民诉司法解释》第241条: 被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决。
情形：1．原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭，被告反诉的。
2．被告经传票传唤无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的；3．无民事行为能力的被告的法定代理人，经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的；4．在借贷纠纷案件中，债权人起诉时，债务人下落不明的，人民法院受理案件后可以公告送达并传唤债务人应诉。
公告期限届满，债务人仍然不应诉，借贷关系明确的（借贷关系不明确的，应当诉讼中止）经审理后可作出缺席判决。
在审理中债务人出走，下落不明，借贷关系明确的，可以缺席判决；5．一方下落不明，另一方只起诉离婚的，可以受理后缺席判决；6.判决宣告之前，原告申请撤诉，人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。
170.独角兽法考(民诉)-第二审程序-审理范围、审理方式、上诉案件的调解、二审中的和解
二、上诉案件的审理范围和审理方式（《民诉法》第168条，第169条）★1．二审的审理范围：仅限于当事人的上诉请求《民诉司法解释》第323条：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。
当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。
2．二审的审理方式：组成合议庭，开庭审理；也可以不开庭审理（《民诉法》169）【注意】不开庭审理（径行判决）条件：经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
《民诉司法解释》第333条：第二审人民法院对下列上诉案件，依照民事诉讼法第169条规定可以不开庭审理：（1）不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的；（2）当事人提出的上诉请求明显不能成立的；（3）原判决、裁定认定事实清楚，但适用法律错误的；（4）原判决严重违反法定程序，需要发回重审的。
三、上诉案件的调解（《民诉法》第172，《民诉司法解释》第326条-329条）调解成功：《民诉法》第172条：第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解。
调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。
调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。
★★特殊情形下调解不成功的处理：《民诉司法解释》第326条：对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审。
《民诉司法解释》第327条：必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。
《民诉司法解释》第328条：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。