法理学简答题

1.试述在法的本质研究中如何区分法的“实然”与“应然”。
答：“实然”是指事物的实际状态，它回答的问题是“事实上是什么”；“应然”是指事物的理想状态，它回答的问题是“应当是什么”。世界上有不少事物在实然与应然之间存在差距，比如军队，从实然而言，它是国家抵抗外来侵略的暴力机器；从应然而言，它应该成为维护和平的使者。法也具有这种特点，在法的实然与应然之间存在一定距离。实际存在的法与人们期待的法总会有这样那样的差异。用法学方法论来说明，这也就是实证分析价值与分析的差异。在运用实证方法的时候，我们只看到法的实际状况，当我们同时运用实证法与价值分析法的时候，我们既可以看到法的实际面貌，又从最根本的——人的需要出发，确立了一种法所追求的价值目标。
2.简述法的渊源。
答：法的渊源一词在中外法学著述中是一个包括多种涵义的概念。它可指法的实质渊源，可指法下效力渊源，可指法的内容或材料渊源，可指法的形式渊源，还可指法的历史渊源。一般说来，法的渊源的基本涵义主要是指法的来源或法之栖身之所，也有著述称法的渊源主要指法之产生的原因或途径，故法的渊源亦可简称法源。
3.简述现代国家法的渊源。
答：法律人关于法的渊源的范围的论说纷纭繁复。如果我们以综合的抽象的方式表述法的渊源的范围，可以说现代国家法的渊源主要包括：①立法。②国家机关的决策、决定或阐释。③司法机关的判例和法律解释。④国家和有关社会组织的政策。⑤习惯。⑥道德规范、正义观念、宗教规则。⑦理论学说特别是法律学说。⑧乡村民约、社团规章以及其他民间合约性规则。⑨外国法。⑩国际法。
4.简述法的渊源和法的形式的界分。
答：法的渊源和法的形式的界限不容混淆，它们本来是两种性质不同的事物，分别代表法的形成过程中两个性质不同的阶段，有各自的价值。第一，未然和已然、可能和现实的分别，是法的渊源和法的形式的一个界分。第二，多元和统一的区分，是法的渊源和法的形式的又一界分。
5.简述法的内容和形式。
答：法同其他事物一样，也有内容和形式两方面。法的内容，一指法的阶级本质，一指法所调整的社会关系，即法规定了什么内容。一般情况下，法的形式则指法的内容的组织形式。法的形式与法的内容在一般情况下是统一的，内容决定形式，如现今时代无论何种国家都存在宪法、法律、法规予以调整的社会关系，因而都有相应的法的形式。但另一方面，在有的情况下，法的内容与形式的关系是复杂的，具有相同本质和内容

的法往往有不同的表现，如美国采用成文宪法形式，英国采用不成文宪法形式；而同一种法的形式往往也可为不同本质的法所采用，如宪法、法律、行政法规这些法的形式既为资本主义采用，也为社会主义法采用。
6.简述法的形式的价值。
答：法的形式问题有重要价值。首先，法的形式是区分法与其他社会规范的一个重要标志。不是所有的社会规范都是法，只有具备法的形式的社会规范才是法。要把某种意志上升为法，必须使这种意志采取法的表现形式。其次，不同法的形式由不同国家机关或主体产生，立法主体应就自己所能产生的法的形式立法，不能产生不属于自己权限范围的法的形式。研究法的形式有助于解决什么样的国家机关有权产生什么形式的法的问题。再次，不同法的形式可表现不同法的效力等级，研究法的形式有助于明了哪些法的效力高些，什么样的法具有最高效力，以采取适当法的形式表现不同法的效力等级。最后，不同法的形式适合于调整不同社会关系，亦有不同技术特点，研究法的形式，有助于采取适当法的形式调整一定社会关系，运用特定立法技术制定或认可特定形式的法，也有助于适用、实现和遵守相应的法的形式。
7.简述法律规则的特点。
答：在法律诸要素中，与法律原则相比，法律规则具有三大特点：①微观的指导性，即在规则所覆盖的相对有限的事实范围内，可以指导人们的行为；②可操作性较强，只要一个具体案件符合规则设定的事实状态，执法人员可直接适用该规则，一般公民也可较容易地依据规则选择自己的行为方式；③确定性程度较高，与原则相比，法律规则的确定性程度要高得多，这个确定性包括它的内容相对明确与恒定，它的效力也较为清楚明确。
8.简述法律原则的功能。
：①为法律规则和概念提供基础或出发点，对法律的制定具有指导意义，对理解法律规则也有指导意义。②直接作为审判的依据。许多法律原则可直接作为断案依据，这些原则的作用与规则无异。③法律原则可以作为疑难案件的断案依据，以纠正严格执行实在法可能带来的不公。当某一案件的特殊事实导致适用原有规则不公正时，法律原则可作为断案依据。
9.简述法律体系的特点。
答：法律体系有以下几个特点：
第一，法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体。
第二，法律体系是一个由法律部门分类组成而形成的呈体系化的有机整体。
第三，法律体系的理想化要求是门类齐全、结果严密、内在协调。
第四，法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。
10.简述法与权利和义务。
答：法是以权利和

义务为机制调整人的行为和社会关系的，权利和义务贯穿于法律现象逻辑联系的各个环节、法的一切部门和法律运行的全部过程。
首先，权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系的各个环节的构成要素。其次，权利和义务贯穿于法的一切部门。再次，权利和义务贯穿于法的运行和操作的整个过程。最后，权利和义务全面地表现和实现法的价值。
11.简述法律行为的特点。
所谓法律行为，就是人们所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。根据法律行为的定义，法律行为具有下列特点：①法律行为是具有社会意义的行为。②法律行为具有法律性。③法律行为是能够为人们的意志所控制的行为，具有意志性。
12.简述法律关系的特征。
法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。法律关系具有如下特征：
一、法律关系是法律调整的社会关系。
二、法律关系是由国家强制力保障的社会关系。
三、法律关系是特定法律主体之间的权利和义务关系。
15.简述法律责任的构成。
答：法律责任的构成是指认定法律责任时所必须考虑的条件的因素。我们将法律责任的构成概括为责任主体、违法行为或违约行为、损害结果、主观过错等方面。
16.简述法律责任的实现方式。
答：法律责任的实现方式，是指承担或追究法律责任的具体形式，包括惩罚、补偿、强制等三种。
（一）惩罚,即法律制裁，是国家通过强制对责任主体的人身、财产和精神实施制裁的责任方式。惩罚（法律制裁）具体包括以下种类：
1．民事制裁，2．行政制裁，3．刑事制裁4．违宪制裁，
（二）补偿，是通过国家强制力或当事人要求责任主体以作为或不作为形式弥补或赔偿所造成损失的责任方式。在我国，补偿主要包括民事补偿和国家赔偿两类。
（三）强制，是指国家通过强制力迫使不履行义务的责任主体履行义务的责任方式。

17.简述在我国的法律规定和法律事件中免责的条件和方式。
答：在我国的法律规定和法律实践中，免责的条件和方式可以分为：
（1）时效免责。（2）不诉免责。（3）自首、立功免责（4）补救免责（5）协议免责或意定免责。（6）自助免责。（7）人道主义免责。
18.简述法律责任的本质属性。
首先，法律责任是居于统治地位的阶级或社会集团运用法律标准对行为给予的否定性评价。
其次，法律责任是自由意志支配下的行为所引起的合乎逻辑的不利法律后果。
最后，法律责任也是社会为了维护自身的生存条件而强制性地分配给某些社会成员的一种负

担。

19.简述法律程序的特点。
答：法律程序就其本体而言是这样一种普遍形态，即人们遵循法定的时限和时序并按照法定的方式和关系进行法律行为。在这个意义上，法律程序有以下特点：
第一，法律程序是针对特定的行为而做出要求的。
第二，法律程序是由时间要求和空间要求构成的。
第三，法律程序具有形式性。
20.简述正当程序的特征。
答：一、角色的分化
二、程序外因素的阻隔
三、直观的公正
四、对立意见的交涉

21.简述法律程序的作用
答：法律程序通过对法律行为的作用，从而实现对人们的实体权利和义务的分配，影响人们的权利和义务的实际享有和承担，法律程序对法律行为的调整方式有以下五个方面：
第一，抑制。
第二，导向。
第三，缓解。
第四，分工。
第五，感染。