关于犯罪构成的再思考

２ １ 年 ０ １
法商论坛
第一卷
关于犯罪 构成 的再 思考
赵 岩 鹏
（） ００２
摘 要 ：犯 构成理论 是刑法基本 理论领域 中最 核心的部分 ，源 自前苏联 的犯 构成理 沦在中 国经过调整利完 善最终成为 我 国犯罪构成理 论的通说 ，然而 ，随着 时代 的发展，其 自身弊端导致遭受 的质疑和挑 战越 来越多 ，犯罪构成体 系问题成为 一个 一
多规 定是在犯罪构 成理论指导 下得 以明确 ，这些 具体犯罪 的 规定都体 现着犯罪构 成理论 的基 本原理或者 说都 是一个个具 体罪 的犯 罪构成的规 定 ，因此 从这个意义上 ，犯罪构 成是兼 有理论和法律属性 。 有学者认为 ，“ 中说 ”看似 合理 ，其 实最 不可取 ，讨论 折 事物的本体 问题都只 是寻找 “ 一个 ” 最相靠近的上位概念 即 “ 邻属 ” ，其余的具体属性仅仅只是在上位概念框架下 再相互 区别的 “种 差 ” 问题 ，犯罪构 成在 “ 邻 属 ” 意 义上只可能有 两种 形态 一 或是法 律规定或是理论建 构。“ 但 是论者忽 略了一个重 要 问题 ，这种 本体 的混 乱是 因为历史原 因＿ 我 国犯罪构成概念 是先于刑 法规定面提 出的一种理论 ＿＿ 概念 ， 同时随后的刑法 具体罪 条文中又的确反应 出犯 罪构成 内容 ，如 果认 为本体 属性非此 即彼 ，那 当一个 国家一个时期 的刑法通过立 法并予 以明文规定 ，在全部条文体现 时，犯罪 构成 的本 体属性是否 发生迁移 ？假 如承认这种迁移 ，那其必 然 存在迁移的界限 ，从而 ，必然存 在两者并存的状态 。 我国的犯 罪构成理论在 某种意 义上 是将其整体按照 不同 性质分割成相 对独立 的单元 ，如有 学者认为我国 的犯 罪构成 是预先根据经验 ， 将其作 为判 断行为是否符合犯 罪的模型。 这种 模型 的犯罪 构成事实 上是将犯罪构 成看成判断犯罪 成立 与否的标准和尺度 ，而大 陆法系 的 “ 该当性—— 违法性— — 有责 性 ”的三阶层 递进式 的犯 罪构成虽有模 型成份但又含 有 评价 的因素 ，那 么我们 需要怎样的犯罪构成呢 ？ 笔者认 为结合 当前我 国司法现 状 ，我 国的犯 罪构成理 论 应该重 点强调其 内在 逻辑性 ，概括 的说 ，依照 “ 范评价在 规 先 ，价值评价 在后 ”的指导原则 ，严格 按照主客观相 一致 和 “ 客观 ”到 “ 主观 ”的顺序 ，先进行 事实判断 ，再进行 法律 判断 ，事实判断 中 ，先进行 客观事实 的判 断，再进行主观 事
实 的判 断。具体而 言，大致按照 “ 客观要件—— 违法性 或排 除犯罪性事 山——责任或犯罪 的主 观要件 ”的顺序进行 。
二 、关 于犯罪客观要 件的思考
我 国刑法 传统犯罪构 成理论 中的客观要件和 大陆法 系的 构成要件 该 当性具有 极大的相似 度， 比较我 国刑法 中的危害 行 为和 大陆法系该 当性中的行 为，可 以为我们 的思考提供 很 好的借鉴 。我国刑法 中危害行为 中 “ 行为 ”的定义和大 陆法 系刑法 中的 “ 有意行为说 ” 极为相似 ，有 意行为说认为 ，行 为的有 意性 即行为人 在意识支配 下表 现于外 的因果现象 即行 为是 由于行 为人的意 识所 表现 出来 的身体动静 以及 由此产 生 的结果 ，但 意识的内容不是行 为概 念所 解决的 问题 。 ”而我 国刑法理 论中危害行 为作为客观要件 的核心 ，当然也应 当符 合犯罪构成 要件是构 成犯 罪必须 的客 观事实这 一定义 ，故而 意识和 意志的 内容应 该也是独立 于客观要件 的存在 ，由此变 产生 了和 “ 有意行 为说 ”的共 同弊病 ：行为概念 中的意识 必 须是 中性无价 值的 ，如果将意识 的具 体 内容包括在 行为概念 巾 ，必 然 会 否 认 过 失 犯 有 行 为 （ 失 犯 行 为 人 对 行 为 及 其 结 过 果的危害并没有主观认识 ） ，因此这种行为 的定义一方面 无法 解 答从意识 中排 除意 识的内容后 ，意识究竟是什 么的 问题 ， 另一方面 ，在判断不 作为犯罪时 ，很 难找到 “ 意识和行动之 间的因果关 系 ”这一行 为概念的标志 （ 不作为犯罪 中是有意 的不行动 ） 。 在我 国现 行的行 为理 论中，也无 法解决行 为人 意图 以较 小的利益牺牲 换取原本较 大利益牺牲 的时的刑事责任 问题 ， 于是对犯罪 是否存在 的考察 ，最终往往演 变为危 害行为 是否 存 在的形式化观察 。 如 甲为复仇执 意要杀死乙 ， 经过丙竭力 劝 诫 ，甲最 终 听 从 丙 意 见 放 弃 杀 人 行 为而 改 为 殴打 乙 至轻 伤 ， 按照传统在犯 罪构成分析 ，此时丙构 成故意伤害 的教唆犯 ， 可这显然并 不符合公众对 公平正义 的合 理预期 。在 这个 问题 上 ，我认为采用 “目的行 为论 ”去解释行 为 ，可 以得 到更好 的结论 。如在促 使犯罪分 子改变 “ 杀人 ”的犯罪意 图为 “ 伤 害 ”时 ，行 为人 的 目的是 为了保护更大 的利益 ，其唆使 行为 虽然在 一定程度上 造成 了对他 人的损害 ，但却降低 了其 可能
重 要 的 理 论 话 题 ， 同 时 山于 犯 罪 构 成 的 定 罪 活 动 中界 限功 能和 具 体 的规 格 作用 ，对 其 进 行研 究 和 探 头 具 有 重 要 意 义 。
关键词 ：犯罪构成本体屙 陛 客观要件
犯罪客体
责任要件
一
、
犯罪 构成本体属性 的思考
欲 一个 问题进 行分析 ，必然 要先对其 本质 进行探讨 。 关 于 犯 罪 构 成 本 质 的 观 点 ，最 有 代 表 性 的 当 属 法 定 说 ，理 论 说 ，“ 法定＋ 论 ”的折 中说。法律说认 为犯 罪构成是刑法所 理 规定 的或依照 、根据 刑法面确 定的成立犯罪 的标 准和规格 ， 如将 犯罪 构成定 义 为 “ 犯罪构 成 ， 就是依 照我 国刑法 的规 定 ，决定某一具体 行为的社会 危害性及其程度而 为该行 为构 成犯罪所必 需的一切 客观和主观要件的有机统一 。 ”… 理 论 说 认 为 犯 罪 构 成 是 一 种 理 论 学 说 ， 如认 为 犯 罪 构 成 是一种理论 ，是按照法律的规定说 明法律 的。 折 中说则认 为 犯罪 构成既 是理论 的学说又 是法律 的规 定 笔者 赞成折 中 说 ，这 符合我 国刑法 犯罪构成 的历史沿革 ，犯罪 构成概念和 理论在 ５ Ｏ年代传入我 国时 ，我国刑法 尚未正式通过 ，但犯罪 构成 已经 成为刑法理 论中 的核 心内容 ：而且我 国刑法 分则很