初级审计法律—第三章民法总论知识点

法律——第三章民法总论

【考试要求】

1.民法概述

2.自然人、法人和非法人组织

3.民事法律行为与法律责任

4.代理

5.诉讼时效和期间

第一节民法概述

知识点：民法的概念和法律渊源

（一）民法的概念

民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。

1.人身关系：人格、人格权和身份、身份权发生的社会关系；

2.财产关系：以财产为媒介发生的社会关系。

（二）民法的法律渊源

1.法律

（1）民事基本法：《民法总则》是民法典的总则编，规定了民事活动的基本原则和一般规定，在民法典中起统领性作用。

（2）民事单行法：合同法、侵权责任法、物权法、婚姻法、收养法、继承法、担保法、专利法、商标法、著作权法、公司法、票据法、保险法、证券法等；以及行政法律中包含的民法规范，如《产品质量法》中关于瑕疵担保责任和严格产品责任的规定等。2.行政法规

如国务院2001年制定的《集成电路布图设计保护条例》。

3.有权解释

最重要的是最高人民法院的解释，称为司法解释，如《关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（四）》。

4.习惯法

我国司法实务中有采纳习惯法作为制定法补充的做法。例如，我国法院支持确定凶宅为标的物的瑕疵的习惯法，判定交易无效、可撤销或标的物评价减值。

最高人民法院发表的批复、解答、判决中所形成的许多判例规则以及最高人民法院发布的“指导案例”。

6.法理和学说

（1）法理是指依据民法之基本原则所应有的原理，法理通过解释或裁判获得了法律拘束力。

（2）学说也称“学理解释”。其仅代表学者个人的观点，不能直接发生拘束力，但在最髙人民法院遇有疑难案件，也往往征求学者意见并采纳为判决依据。

知识点：民法的分类

1.形式民法与实质民法

2.普通民法与特别民法

知识点：民法的基本原则

1.平等原则

民事活动中一切当事人法律地位平等，其合法权益受到法律的平等保护，是民事法律关系区别于行政法律关系特有的原则，也是发展社会主义市场经济的客观要求。

2.自愿原则（意思自治原则）

（1）民事主体有权根据自己的意愿，自愿从事民事活动，按照自己的意思自主决定民事法律关系的内容及其设立、变更和终止，自觉承受相应的法律后果。

（2）平等原则是民法的前提和基础，而自愿原则是民法的核心。

（1）民事主体从事民事活动时要秉持公平理念，公正、公允、合理地确定各方的权利和义务，并依法承担相应的民事责任。

（2）公平原则还是人民法院审理民事纠纷应当遵守的基本裁判准则。

4.诚信原则——民法最为重要的基本原则，民法的“帝王条款”

所有民事主体在从事任何民事活动时，都应该秉持诚实、善意，信守自己的承诺。5.守法与公序良俗原则

自然人、法人和非法人组织在从事民事活动时，不得违反各种法律的强制性规定，不违背公共秩序和善良习俗。

6.绿色原则

民事主体从事民事活动，应当有利于节约资源、保护生态环境。

【例题·单项选择题】下列法律原则中，属于民法基本原则的是：

A.公信原则

B.公序良俗原则

C.公示原则

D.等价有偿原则

『正确答案』B

『答案解析』民法的基本原则包括：平等原则、自愿原则（意思自治原则）、公平原则、诚信原则、守法与公序良俗原则、绿色原则。

第二节自然人、法人和非法人组织

知识点：自然人、法人和非法人组织的概念和分类

（一）自然人

民法中的自然人即生物人，民法上的其他主体如法人、非法人组织都是以生物人为参照的。

（二）法人

1.法人的概念及特征

法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，其主要特征包括：

（1）法人是一种社会组织，可以由多个自然人组成（社团法人），也可以由一定的目

的性财产组成（财团法人）。

（2）法人拥有独立的财产，是独立人格的物质基础，也是法人独立从事民事活动的前提。

（3）法人独立承担责任，即仅以自身的财产对其债务承担民事责任。

（4）法人以自己的名义从事活动。

2.法人的分类

【例题·单项选择题】下列民事主体中，属于特别法人的是：

A.村民委员会

B.有限合伙企业

C.特殊的普通合伙企业

D.个人独资企业

『正确答案』A

『答案解析』符合规定的机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人（如村民委员会），为特别法人。

（三）非法人组织

1.非法人组织的概念和特点

非法人组织，又被称为非法人团体或其他组织，是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。其特点包括：

（1）人合性——人合的社会组织体，具有稳定性、团体性、对外的独立性。

（2）具有财产——仅需非法人团体独立支配即可，不要求必须与其成员的财产截然分开而由非法人组织独立享有所有权。

（3）必须登记。

2.非法人组织的种类

（1）个人独资企业：一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。

（2）合伙企业

①普通合伙企业：合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任；

②有限合伙企业：普通合伙人承担无限连带责任；有限合伙人以其认缴的出资额为限承担责任。

（3）不具有法人资格的专业服务机构

（4）其他非法人组织等。

【例题·多项选择题】普通合伙企业的合伙人对合伙企业债务负：

A.有限责任

B.无限责任

C.按份责任

D.连带责任

E.补充责任

『正确答案』BD

『答案解析』普通合伙企业的合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。

知识点：民事权利能力和民事行为能力

（一）自然人的民事权利能力

1.自然人民事权利能力的概念和特征

自然人民事权利能力是指法律赋予自然人享有民事权利、承担民事义务的资格，即获取民事权利、承担民事义务的可能性，界定的是民事生活的起点，而不是终点。其特征包括：

2.自然人民事权利能力的起止

（1）自然人从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利、承担民事义务。

（2）自然人的出生时间和死亡时间，以出生证明、死亡证明记载的时间为准；没有出生证明、死亡证明的，以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准。

（二）自然人的民事行为能力

1.自然人民事行为能力的概念

（1）自然人的民事行为能力是指自然人能够通过自己的行为去取得民事权利、承担民事义务的资格。

（2）民事权利能力关注的是能否成为民事法律关系的主体，民事行为能力关注的是能否独自参与民事法律关系（民事权利能力是民事行为能力的前提，民事行为能力是民事权利能力实现的条件）。有民事行为能力者必然具有民事权利能力，而具有民事权利能力者则不一定具备民事行为能力（取决于年龄与智力状态）。

2.自然人民事行为能力的程度划分——根据自然人的意思能力

【例题·单项选择题】限制民事行为能力人的未成年人是指：

A.8周岁以上的未成年人

B.14周岁以上的未成年人

C.18周岁以上的未成年人

D.5周岁以上的未成年人

『正确答案』A

『答案解析』8周岁以上未满18周岁的自然人（8≤X＜18周岁）属于限制民事行

为能力人。

（三）法人的民事权利能力

1.法人与自然人的民事权利能力的差异

2.法人的民事权利能力的特征

（1）人为性：法人民事权利能力的取得和丧失基于人的行为，如：设立、注销登记等；（2）差异性：不同类型、不同行业的法人的民事权利能力各不相同，不能说法人的民事权利能力一律平等。

（四）法人的民事行为能力

法人的民事行为能力，是指法律赋予法人通过自己的行为参与民事活动，取得民事权利、承担民事义务的资格。其特征包括：

1.法人的民事行为能力和民事权利能力同时产生，同时消灭，两者的起止时间完全一致。自然人先有民事权利能力，后有民事行为能力。

2.法人的民事行为能力以团体的意思表示为前提，由法人机关践行。自然人可以通过自己或者代理人表示自身的意思。

【例题·单项选择题】以下关于法人的表述中错误的是：

A.法人民事行为能力与权利能力具有一致性

B.不同的法人的民事权利能力是平等的

C.法人的民事行为能力以团体的意思表示为前提

D.法人的民事行为能力与权利能力同时产生，同时消灭

『正确答案』B

『答案解析』不同类型、不同行业的法人的民事权利能力各不相同，不能说法人的民事权利能力一律平等，选项B表述错误。

第三节民事法律行为与法律责任

知识点：民事法律行为

（一）民事法律行为的概念和特征

民事法律行为，是指公民或法人设立、变更、终止民事关系的行为，如签订合同、订立遗嘱等。其特征包括：

1.民事法律行为是民事主体以达到一定民事法律后果为目的的行为。

但是民事法律行为能否发生民事主体期望的法律后果，取决于该行为是否符合法律行为的生效条件。

2.民事法律行为是以意思表示（行为人把进行某种民事法律行为的意愿，以一定的方式表现于外部的行为）为构成要素的行为。

（二）民事法律行为的生效要件

1.行为人具有相应的民事行为能力

2.行为人的意思表示要真实（必须自愿，必须真实即主观意愿和外在的意思表示一致）

3.不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗

【例题·多项选择题】根据民法理论，民事法律行为生效的实质要件有：

A.行为人必须具有完全民事行为能力

B.意思表示真实

C.须采用书面形式作出

D.不违反法律

E.须有双方当事人互为对价的行为

『正确答案』BD

『答案解析』民事法律行为生效的实质要件包括：行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。

（三）效力未定的民事法律行为

1.限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事法律行为

2.无权代理人实施的民事法律行为

（四）可变更、可撤销的民事法律行为

指民事法律行为虽已成立，但因欠缺有效要件（如意思表示上有瑕疵），行为人有权请求人民法院或者仲裁机关予以撤销的民事行为。可撤销的民事行为只是相对无效，是否有效，取决于当事人的意志。主要包括：

1.基于重大误解实施的民事法律行为；

2.一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为；

3.第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的民事法律行为；

4.一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为；

5.一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的民事法律行为。

（五）无效民事法律行为

指欠缺民事法律行为的有效要件，不产生法律效力的民事法律行为。民事法律行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。无效的民事行为自始没有法律约束力。主要包括：

1.无民事行为能力人单独实施的民事法律行为；

2.行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为；

3.违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外；

4.违背公序良俗的民事法律行为；

5.行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为。

【例题·多项选择题】下列各项中，属于无效民事行为的有：

A.行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为

B.基于重大误解实施的民事法律行为

C.行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为

D.一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为

E.违背公序良俗的民事法律行为

『正确答案』ACE

『答案解析』BD是可撤销的民事行为。

（六）民事法律行为被确认为无效或可撤销的法律后果

1.返还财产

2.赔偿损失

3.收归国家、集体所有或返还第三人

知识点：法律责任与法律制裁

（一）法律责任

1.法律责任与其他社会责任的区别

（1）法律责任的范围、性质、大小、期限都在法律上有明确、具体的规定；

（2）法律责任的认定和追究，只能由国家专门机关依照法定程序进行；

（3）法律责任的实现由国家强制力做保证。

2.法律责任的构成：责任主体、违法行为或违约行为、损害结果和主观过错。

3.法律责任的分类

（1）违宪法律责任

（2）刑事法律责任

①主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑

②附加刑：罚金、剥夺政治权利、没收财产

（3）民事法律责任

①违约责任：继续履行、采取补救措施、支付违约金、赔偿损失等

②侵权责任：停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、赔偿损失、赔礼道歉以及消除影响、恢复名誉等

（4）行政法律责任

4.认定和归结法律责任的原则：责任法定、因果联系、责任与处罚相当、责任自负。（二）法律制裁

法律责任是前提，法律制裁是结果或体现。但有法律责任不等于有法律制裁。责任人主动履行了其应承担的法律责任时，就不存在法律制裁。法律制裁包括：违宪制裁、刑事制裁、民事制裁、行政制裁。

【例题·多项选择题】下列民事法律责任形式中，属于违约责任的有：

A.继续履行

B.恢复原状

C.采取补救措施

D.返还财产

E.支付违约金

『正确答案』ACE

『答案解析』B、D属于侵权责任。

第四节代理

知识点：代理的内涵和分类

（一）代理的概念及特征

1.代理的概念

代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度，包括三方面关系：

（1）被代理人与代理人之间的代理权关系；

（2）代理人与第三人之间实施民事法律行为的关系；

（3）被代理人与第三人之间承受代理行为法律后果的关系。

2.代理的法律特征

（1）代理行为是民事法律行为，以意思表示为核心。

代理人从事的行为主要包括三类：民事法律行为、民事诉讼行为和某些财政、行政行为。某些民事法律行为不可以代理，如立遗嘱、结婚等。

（2）代理人以被代理人的名义实施民事法律行为。

（3）代理人是在代理权限内独立向第三人为意思表示。

（4）代理人所实施的民事法律行为的法律效果归属于被代理人。

（二）代理的分类

1.委托代理和法定代理

2.一般代理和特别代理

3.单独代理和共同代理

4.本代理和复代理

5.有权代理和无权代理

无权代理，如经被代理人追认，可转变为有权代理，若被代理人不追认，则不发生代理的效力。

【例题·单项选择题】下列关于代理制度的说法中，错误的是：

A.代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认

B.共同代理是指一个代理人同时为一个民事法律关系中两个委托人所做的代理

C.法定代理是指依法律直接规定而产生的代理

D.代理人所实施的民事法律行为的法律效果归属于被代理人

『正确答案』B

『答案解析』共同代理是指代理权属于两人以上的代理，即委托代理人为数人，而非委托人是数人。所以选项B错误。

知识点：无权代理

（一）无权代理的概念和特征

无权代理是具备代理行为的表象但欠缺代理权的行为，具有以下特征：

1.行为人的行为具备代理行为的表面特征。

2.行为人没有代理权。

3.客观表面上没有足以使他人相信行为人有代理权的事由。

如果表面上有足以使他人相信行为人有代理权的事由，则构成表见代理，即指代理人虽无代理权但诚信第三人客观上有充分的理由相信无权代理人具有代理权。

4.无权代理属于效力待定的法律行为。

被代理人可以追认使之生效，或否认而使之无效，即最终效力取决于被代理人本人的意志。

（二）无权代理的效力

1.无权代理经被代理人追认，即直接对被代理人发生法律效力，产生与有权代理相同的法律后果。

（1）相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。

（2）行为被追认之前，善意相对人有撤销的权利，撤销应当以通知的方式作出。（3）行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。

（4）相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。

（5）一旦被代理人本人拒绝追认，无权代理行为就确定地转化为无效民事法律行为，由各方当事人按照各自的过错程度承担法律责任。

2.相对人的保护

（1）催告权：相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。

（2）撤销权：“善意”相对人在被代理人行使追认权“之前”，有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示。

【例题·单项选择题】无权代理发生以后，相对人可以催告被代理人在一定时间内予以追认。根据合同法的规定，此项催告期为：

A.6个月

B.3个月

C.1个月

D.15天

『正确答案』C

『答案解析』相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。

第五节诉讼时效和期间

知识点：诉讼时效

（一）诉讼时效的概念、功能及适用对象

1.诉讼时效的概念及功能

（1）诉讼时效，是指一定的事实状态在法定期间持续存在，从而产生与该事实状态相适应的法律效果的法律制度。

（2）诉讼时效在实体法上的功能

①促使权利人积极行使权利，维护社会经济秩序的稳定及交易安全；

②弥补权利的缺陷。

（3）诉讼时效在程序法上的功能——作为证据之用，避免当事人举证的困难，节约诉讼成本，保证法院审理案件的效率。

2.不适用诉讼时效的请求权

（1）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；

（2）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；

（3）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；

（4）依法不适用诉讼时效的其他请求权。

（二）诉讼时效期间的起算、中止、中断和延长

（三）诉讼时效的计算

1.普通诉讼时效：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。

2.长期诉讼时效：时效期间比普通诉讼时效的3年要长，但不到20年。如涉外货物买卖合同及技术进出口合同争议提起诉讼或仲裁的期限为4年。

3.最长诉讼时效：权利被侵害超过20年的，人民法院不予保护。最长诉讼时效可以适用诉讼时效的延长，但不适用诉讼时效期间的中断、中止等规定。

知识点：期间

（一）期间的概念及意义

期间是民事法律关系产生、变更和终止的时间维度（时间的段），是与期日（时间的点）相对应的一个时间概念。期间的意义包括：

1.影响民事主体的资格。

例如，自然人的民事权利能力始于出生日、终于死亡日。

2.决定某些事实的推定时间。

例如，推定失踪宣告中失踪人的失踪时间为4年，推定死亡宣告中失踪人的失踪时间为2年。

3.作为民事法律事实中的事件，直接引起民事法律关系变动。

如附期限的合同在期限届满以后实际生效。

4.决定权利的取得、丧失以及存续的时间。

如专利权的取得的时间、所有权丧失的时间等。

5.决定法律关系的效力的期限。

如合同的有效期限、支票的有效期限等。

（二）期间的分类

1.诉讼时效和除斥期间

除斥期间是法律直接规定或当事人依法确定的某些形成权的预定存续期间，该期间的经过将使相应权利自然消灭。

例如，受遗赠人应在知道受遗赠后两个月（除斥期间）内作出接受遗赠的意思表示，否则视为放弃。

2.约定期间、法定期间和指定期间

（三）期间的计算

1.计算单位的确定：按照公历年、月、日、小时计算。

2.期间的起算

（1）按照年、月、日计算：开始的当日不计入，自下一日开始计算。

（2）按照小时计算：法律规定或当事人约定。

3.期间的终止

（1）按照年、月、日计算的，到期月的对应日为期间的最后一日，没有对应日的，月末日为期间的最后一日；期间的最后一日是法定休假日的，以法定休假日结束的次日为期间的最后一日。

（2）期间的最后一日的截止时间为24时；有业务时间的，停止业务活动的时间为截止时间。

4.期间计算方法的例外规定

期间的计算方法在特别法上有规定计算方法的优先于《民法总则》的规定，当事人有约定的优先于《民法总则》的规定。

本章小结

一、民法概述

1.民法的内涵和法律渊源

2.民法的分类

二、自然人、法人和非法人组织

1.权利能力和行为能力

2.自然人、法人和非法人组织的分类

三、民事法律行为与法律责任

1.民事法律行为及其生效要件

2.无效民事行为

3.可变更、可撤销民事行为

4.民事行为被确认为无效和可撤销的法律后果

5.效力未定的民事行为

6.法律责任和法律制裁

四、代理

1.代理的分类

2.无权代理

五、诉讼时效和期间

1.诉讼时效和期间的计算

2.诉讼时效和期间的基本原理