第二审诉讼程序

（三）二审程序与一审程序的联系和区别 1.联系 （1）一审程序是二审程序的前提和基础，二 审程序是一审程序的延伸和发展； （2）但第二审程序并非诉讼的必经程序，如： A.在法定期间内未上诉； B.一审调解结案； C.依法实行一审终审的案件。
2.区别
（1）程序性质不同： 初审 VS 续审； （2）程序目的不同： 审判 VS 审判+监督； （3）程序发生的原因不同： 民事权利义务争议 VS 对一审未生效 裁判不服； （4）程序启动方式不同： 起诉 VS 上诉；
二、上诉 （一）上诉的条件 1.法定上诉对象（上诉客体）： （1）一审普通、简易程序判决； （2）一审不予受理、驳回起诉、管辖权异议
裁定
排除： （1）特别、非讼程序判决、裁定； （2）调解书； （3）其他类型的裁定及决定。
2.适格的上诉人和被上诉人
（1）适格的上诉人： 依法享有上诉权的一审当事人； （2）合格的被上诉人： 是指与上诉人间存在实体权利义务争议、对 抗的一审程序当事人。
（2）法定顺延： 最后一日遇法定假日，顺延。
（3）申请顺延： 当事人因不可抗拒事由或者其他正当理由，耽误上 诉期间的，在障碍消除后10日内可向法院申请顺 延，由人民法院决定；允许的，顺延期间自决定 作出次日起算。
4.提交书面上诉状
上诉状内容： （1）上诉人、被上诉人基本情况；及原审人 民法院名称、案件的编号和案由； （2）上诉的请求和理由； （3）新的证据材料、目录、证人情况等。 5.符合上诉案件管辖的规定 当事人不得越级上诉
（二）二审中当事人和解 调解 vs.和解 当事人在二审中达成和解协议的，人民法院可以 根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查 并制作调解书送达当事人； 因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人 民法院应予准许。 撤回上诉 or 撤回起诉？
（三）二审中的调解 1.下列情形，二审法院应当根据当事人自愿原则 进行调解，调解不成的，裁定发回重审。 （1）对当事人在一审中已经提出的诉讼请求， 原审人民法院未作审理、判决的； （2）必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉 讼，二审法院可以调解，调解不成的发回重审。发回 重审的裁定书不列应当追加的当事人。 （3）一审判决不准离婚的案件，上拆后，第二 审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自 愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解,调解不 成的，发回重审。
（5）审理对象、范围不同： 纠纷所涉之民事权利义务关系中，各方所提 之事实和法律主张 VS 上诉请求中所提出的一审 程序中事实认定和法律适用事项的正确性。 （6）适用程序不同： 普通程序、简易程序、特别程序、非讼程序， 均须开庭审理 VS 不能适用简易程序、特别程序、 非讼程序，事实清楚、不需要开庭审理的上诉案 件，可以迳行判决、裁定。
2. 按撤回上诉处理
不预交上诉费
按照撤回上诉处理，但不是一撤到底。即不 是按撤回起诉处理。
（二）撤回上诉的法律效果
1.当事人丧失对案件的上诉权； 2. 二审法院终结对案件的审理程序； 3.经过上诉期，第一审判决、裁定发生法律 效力； 4.申请撤回上诉的当事人负担第二审的诉讼 费用。
（三）注意事项 1.一方当事人撤回上诉，不影响对方当事人行使上 诉权； 2.上诉人撤回上诉时，无权将第一审起诉也一并撤 回。
三种方式： 1. 驳回上诉，维持原判决、裁定 认定事实清楚+适用法律正确 2.依法改判、变更或撤销 （1）认定事实错误或者认定事实不清 （2）原审判决、裁定适用法律错误。 注意：变更或撤销是定基本事实不清 （2）严重违反法定程序 注意： 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后， 当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发 回重审。 国外立法：因程序原因发回重审，没有次数 限制。因为程序具有不可逆性和不可弥补性。 问题：当事人不同意发回重审？台湾：尊重 当事人的程序选择权。
三、二审案件的审理
（一）审理范围：事实审+法律审 《民事诉讼法》168条： 第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实 和适用法律进行审查。 《意见》180： 第二审人民法院对上诉人上诉请求的有关事 实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求 以外原判确有错误的，也应予以纠正。
《最高人民法院关于民事经济审判方式改革 问题的若干规定》（1998年）第35条规定： “第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请 求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审 查。但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共 利益或者他人利益的除外。” 法理原则：禁止上诉不利益变更原则 只有一方当事人上诉的情形下，上诉法院应 依其上诉声明之范围为调查裁判，而不得以任何 理由（包括事实认定错误或法律适用错误）做出 比第一审判决更不利于上诉人的判决。
3、在法定上诉期间内提出 （1）原则： 判决15日，裁定10日，自判决书、裁定书送 达次日起算。 《意见》165．一审判决书和可以上诉的裁定 书不能同时送达双方当事人的，上诉期从各自收 到判决书、裁定书的次日起计算。 只有当最后收到判决书、裁定书的当事人的 上诉期限届满后无人提出上诉的，判决书、裁定 书才发生法律效力。
2.可以调解，调解不成，告知另行起诉 在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求 或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当 事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解， 调解不成的，告知当事人另行起诉。
（四）二审中特殊情况的处理 1.第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不 予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令 第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出 的驳回起诉裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时, 指令第一审人民法院进行审理。 2.驳回起诉 第二审人民法院认为，案件依法不应由人民法院 受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判， 驳回起诉。
五、上诉案件的裁判 （一）第二审的判决与裁定 《民事诉讼法》170条： 1.原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的， 以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 2.原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误 的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 3.原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决， 发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； 4.原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违 反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院 重审。
（二）上诉的提起和受理
1.提出上诉
《民事诉讼法》166条： 上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照 对方当事人或者代表人的人数提出副本。 当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二 审人民法院应当在五日内将上诉状移交原审人民 法院。
2.受理 《民事诉讼法》167条： 原审人民法院收到上诉状，应当在五日内将 上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到 之日起十五日内提出答辩状。人民法院应当在收 到答辩状之日起五日内将副本送达上诉人。对方 当事人不提出答辩状的，不影响人民法院审理。 原审人民法院收到上诉状、答辩状，应当在 五日内连同全部案卷和证据，报送第二审人民法 院。

第二审诉讼程序
一、概述 （一）上诉 当事人不服法院的一审未生效判决、裁定，在法定期间内，要 求上一级法院对与上诉请求有关的事实认定和法律适用问题，进行第 二级别审理的诉讼行为。 （二）第二审程序 第二审程序，是指因当事人不服地方各级法院尚未生效的一审 判决或裁定，依法向上一级人民法院提起上诉，上一级人民法院据此 对案件进行第二次审理所适用的程序。 （三）意义 1、上诉审程序可以实现当事人的上诉权，维护当事人合法权益 2、上诉审程序能够实现上级法院对下级法院的审判监督权，保 证案件的正确处理，实现法律的统一适用。 3、上诉审程序满足了民事诉讼程序构造民主性，诉讼公正与诉 讼效率的多重要求。
四、上诉案件的撤回
(一)撤回上诉的类型 1.申请撤回上诉 《民事诉讼法》173条： 第二审人民法院判决宣告前，上诉人申请撤 回上诉的，是否准许，由第二审人民法院裁定。 《意见》190．在第二审程序中，当事人申请 撤回上诉，人民法院经审理认为一审判决确有错 误，或者双方当事人串通损害国家和集体利益、 社会公共利益及他人合法权益的，不应准许。
（二）审判组织 由审判员组成合议庭进行审理 （三）审理方式 1.原则：开庭审判 《民事诉讼法》169条： 第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议 庭，开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院 进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所 在地进行。
2.例外：不开庭审理（迳行裁判）
169条：经过阅卷、调查和询问当事人，对没 有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不 需要开庭审理的，可以不开庭审理。 条件： （1）经过阅卷、调查和询问当事人 （2）当事人没有提出新的事实、证据或者理 由 （3）合议庭认为不需要开庭审理的 注：迳行裁判 ≠ 书面审理
（7）审理期限不同： 6个月、3个月 VS 3 个月、30日。 （8）裁判的效力不同： 一审所有判决及部分准许上诉的裁定在上诉期间暂 不生效 VS 二审的判决、裁定一经宣告和送达， 立即生效。
(四) 上诉 Vs.起诉
1.联系： （1）都是当事人用来保护自己民事权益的诉 讼手段； （2）都是一种具体的诉讼行为； （3）其权利基础都是诉权，是诉权在不同诉 讼阶段的具体体现形式。
不开庭审理的适用范围： 《意见》188.第二审人民法院对下列上诉案 件，可以径行判决、裁定： (1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议 作出裁定的案件； (2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案 件; (3)原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误 的案件； (4)原判决违反法定程序，可能影响案件正确 判决，需要发回重审的案件。
2.区别 （1）具体诉讼权利依据不同： 上诉权 VS 起诉权； （2）主体范围不同： 如无独立请求权第三人； （3）行为目的不同： 改变一审裁判的事实认定、法律适用 VS 请 求法院行使审判权，就争议民事权利义务关系作 出权威性判断，解决纠纷； （4）时间要求不同： 上诉期限 VS 诉讼时效； （5）行为形式要求不同： 书面上诉状 VS 书面、口头起诉。