张文显《法理学》(第5版)笔记和课后习题(含考研真题)详解(4-6章)

第四章法、法律4.1 复习笔记【知识框架】【考点难点归纳】考点一：法的本质★★★★1．马克思主义经典作家关于法的本质的论述本质与现象是一对范畴，分别从法的内部依据和外部显现两个方面来揭示法现象。

（1）法的现象是法的外部联系和表面特征，是外露的、多变的，通过经验的、感性的认识就能了解到。

（2）法的本质深藏于法的现象背后，是法存在的基础和变化的决定性力量，是深刻的、稳定的，不可能通过感官直接把握，需要通过抽象思维才能把握。

2．马克思主义经典作家观点的意义（1）马克思主义经典作家的论述揭示了法与统治阶级的内在关系。

（2）马克思主义经典作家的论述揭示了法与国家的必然联系。

（3）马克思主义经典作家的论述揭示了法与社会生产方式的因果联系。

3．法的阶级本质法是统治阶级意志的体现，主要表现在：（1）法是“意志”的体现。

法是人们意识活动的产物，是立法者意志的直接反映，属于社会结构中的上层建筑。

（2）法是“统治”阶级意志的反映。

“统治阶级”就是掌握国家政权的阶级。

因此，法律就是取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的表现。

（3）法是统治“阶级”的意志的反映。

法所反映的意志是统治阶级的阶级意志，即统治阶级的共同意志。

（4）法是被“奉为法律”的统治阶级的意志。

即统治阶级经过国家机关把自己的意志上升为国家意志，并客观化为法律规定。

4．法的本质由特定社会的物质生活条件决定（1）社会物质生活条件，是指与人类生存相关的地理环境、人口和物质资料的生产方式，其中物质资料的生产方式是决定性的内容。

（2）法的统治阶级意志的内容由社会物质生活条件决定。

此外，政治、思想、道德、文化、历史传统、民族、科技等因素也对统治阶级的意志和法律制度产生不同程度的影响。

（3）法律是统治阶级意志的体现，而统治阶级的意志归根结底又是由其社会物质生活条件决定的。

统治阶级的意志是法的“初级本质”，社会物质生活条件是法的“更深层次”的本质。

考点二：法的基本特征（见表4-1）★★★★表4-1 法的基本特征考点三：法的作用（见表4-2）★★★★表4-2 法的作用考点四：法的定义（见表4-3）★★表4-3 法的定义4.2 课后习题详解1．马克思主义法学关于法的本质的认识有何进步意义？答：（1）马克思主义关于法的本质的论述①法是统治阶级意志的体现，主要表现为：a．法是“意志”的体现。

法是人们意识活动的产物，是立法者意志的直接反映，因此，法是意志的体现，属于社会结构中的上层建筑。

b．法是“统治”阶级意志的反映。

“统治阶级”就是掌握国家政权的阶级。

因此，法律就是取得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的表现。

c．法是统治“阶级”的意志的反映。

法所反映的意志是统治阶级的阶级意志，即统治阶级的共同意志。

d．法是被“奉为法律”的统治阶级的意志。

即统治阶级经过国家机关把自己的意志上升为国家意志，并客观化为法律规定。

②法的本质由特定社会的物质生活条件决定。

社会物质生活条件是指与人类生存相关的地理环境、人口和物质资料的生产方式，其中物质资料的生产方式是决定性的内容。

法的统治阶级意志的内容由社会物质生活条件决定。

法律是统治阶级意志的体现，而统治阶级的意志归根结底又是由其社会物质生活条件决定的。

统治阶级的意志是法的“初级本质”，社会物质生活条件是法的“更深层次”的本质。

（2）马克思主义关于法的本质的认识的进步意义①马克思主义经典作家的论述揭示了法与统治阶级的内在关系。

资产阶级法学家的论述没有把法与统治阶级联系起来，并未揭示出法是统治阶级意志的体现，是以统治阶级利益为出发点和落脚点的，是从统治阶级的立场根据统治阶级的利益主张和价值标准来调整社会关系的，因而没有抓住法的本质或实质。

马克思主义经典作家的论述则做到了这一点，从而为人们理解法的本质提供了一把金钥匙。

②马克思主义经典作家的论述揭示了法与国家的必然联系。

法与国家的关系是法学的一个原则问题。

资产阶级法学家从来没有很好地解决这个问题，他们往往把那些与国家没有直接联系的社会规范（非出自国家的社会规范）当作法，混淆了法与非法的界限，同时掩盖了资本主义国家的阶级本质。

③马克思主义经典作家的论述揭示了法与社会生产方式的因果联系。

资产阶级法学家往往是在抽象的“人性”“精神世界”或“权力意志”之中寻找法的本源。

马克思主义经典作家则深入到法的背后寻找法的本源，揭示法的本质，指出法的本质既不能从它们本身来理解，也不能从人类精神的一般发展来理解，只有理解了每一个与之相应的时代的物质生活条件，并且从这些物质条件中被引申出来的时候，才能理解。

由于揭示了法与统治阶级、国家、社会物质生活条件的必然联系，马克思主义经典作家的论述引起了法学理论的根本变革。

2．法的基本特征有哪些？答：法的特征是法的本质的外化，是法与其他现象或事物的基本关系的表现。

法的特征是法本身所固有的、确定的东西，不能由人们任意地编造或抹杀，主观地增加或减少。

法的基本特征可概括为如下四点：（1）法是调整社会关系的行为规范法是调整社会关系的规范，它通过规范人们的行为而达到调整社会关系的目的。

法并不会对人的所有行为都进行规范，因而也不会对所有社会关系都进行调整，它只调整它认为重要并且适合由法律进行调整的社会关系。

作为社会规范，法既区别于思想意识和政治实体，又区别于技术规范。

法在形式上具有规范性、一般性、概括性的特征。

这些特征使法区别于那些执行和适用法律、法规的非规范性文件；法所调节的对象不是特定的，而是一般的行为或社会关系；法不是仅适用一次，而是在其有效期间反复适用的。

作为由国家制定的社会规范，法具有指引、评价、预测、教育和强制等规范作用。

（2）法是由国家制定或认可的行为规范社会规范泛指在人类社会生活中调整人们之间交互行为的准则。

社会规范的种类繁多，法律规范只是其中的一种。

法律规范区别于其他社会规范的首要之点在于：法律规范是由国家制定或认可的普遍适用于一切社会成员的规范。

①由国家制定或认可，是国家创制法的两种方式。

a．国家制定的法，即“成文法”，是由有权创制法律规范的国家机关制定的。

b．国家认可的法一般是指习惯法。

习惯法是根据调整社会关系的需要，由国家立法机关或司法机关赋予社会上既存的某些习惯、教义、礼仪等以法律的效力而形成的法律规范，或者是法官对特殊的地方习惯的认可。

由于它们一般不是通过规范性文件表现出来的，所以被称作“不成文法”。

②法是由国家制定或认可的，必然具有国家意志的属性，因此具有高度的统一性、极大的权威性。

a．法的统一性，首先是指各个法律规范之间在根本原则上一致，其次是指一个国家原则上只能有一个总的法律体系，且该法律体系内部各规范之间不能相互矛盾。

法的统一有赖于国家的统一和政权稳定。

b．法的普遍适用性，即法作为一个整体在本国主权范围内具有普遍的约束力，任何国家机关、团体和个人都不得超越法律或者凌驾于法律之上。

c．法的权威性，主要是指法的不可违抗性，法律的权威代表着国家的权威，任何国家都不会容忍违法行为。

（3）法是规定权利和义务的社会规范①法通过规定人们的权利和义务，以权利和义务为机制，影响人们的行为动机，指引人们的行为，调节社会关系。

法所规定的权利和义务不仅指个人、组织（法人）及国家（作为普通法律主体）的权利和义务，还包括国家机关及其公职人员在依法执行公务时所行使的职权和职责。

法的调整和指导方式使它与道德、宗教和习惯相区别，为人们提供了更广泛的选择自由和机会，因而更有助于充分发挥人们的积极性、创造性和主动精神。

②法以规定人们的权利和义务为自己的主要内容，所以，法属于“应然”的范畴，而不属于“实然”的范畴。

“实然”和“应然”是两个不同的领域。

属于实然范畴的是规律。

规律告诉人们当一定的客观条件存在时，某种结果就会出现；法律则告诉人们当某一预设（假定）的条件存在时，某种行为就可以作出（许可）、必须作出（命令）或者不得作出（禁止）。

法律同规律既有联系，又有区别，同客观规律既可能一致，也可能不一致甚至违反客观规律。

（4）法是由国家强制力保证实施的社会规范①任何一种社会规范，都有保证其实施的社会力量，即都有某种强制性。

不同社会规范的强制性在性质、范围、程度和方式等方面不尽相同。

法是由国家强制力保证实施的，对违法和犯罪行为，国家将通过一定的程序对行为者进行强制制裁。

②法由国家强制力保证实施，这是从终极意义上讲的，即从国家强制力是法的最后一道防线的意义上讲的，而非意味着法的每一个实施过程、每一个法律规范的实施都要借助国家的系统化的暴力，也不等于国家强制力是保证法实施的唯一力量。

在社会主义社会，法律的实施虽然离不开国家的物质强制力量作为最后一道防线，但在其实施过程中起经常性保证作用的是法律自身的道德力量，是人们对法律的认同、尊重和信仰。

3．如何理解法的局限性？答：法是当代社会经济、政治、文化发展和社会全面进步所必不可少的因素。

必须充分认识和重视法的作用。

但法作用于社会生活的范围、方式、效果等方面都存在一定的局限性。

其局限性主要表现在以下几个方面：（1）法只是许多社会调整方法中的一种。

法是调整社会关系的重要方法，但不是唯一的方法。

除法律之外，还有政策、纪律、规章、道德、民约、公约、宗教规范及其他社会规范，还有经济、行政、思想教育等手段。

在某些社会关系和社会生活领域，法并不是主要的方法。

在各种规范调整方法中，法律有时也不是成本最低的方法。

（2）法的作用范围不是无限的，也并非在任何问题上都是适当的。

在现代社会，法的作用范围极为广泛，涉及经济、政治、文化、社会生活的方方面面。

但对不少社会关系、社会生活领域、社会问题，采用法律手段是不适宜的。

如涉及人们思想、认识、信仰、情感等属于私人生活范畴的问题，就不宜采用法律手段。

（3）法对千姿百态、不断变化的社会生活的涵盖性和适应性存在一定的局限。

法律作为规范，其内容是抽象的、概括的、定型的，制定出来之后有一定的稳定性。

法律不能频繁变动，否则就会失去其权威性和确定性。

但它要处理的现实社会生活则是具体的、形形色色的、易变的。

因而，不可能有预先包容全部社会生活事实的法典。

这就使得法律不可避免地出现规则真空，呈现出一定的不适应性和滞后性。

（4）在实施法律所需的人力资源、精神条件和物质条件不具备的情况下，法不可能充分发挥作用。

法律作为国家制定或认可的社会规范体系，必须由政府机关公职人员、法官、检察官、律师等法律专业人员来实施。

即使有了制定精良的法律规范，如果缺乏具有良好法律素质和职业道德的法律专业人员，这样的法律也难以起到预期的作用。

法律的实施还需要相应的精神条件或文化氛围，以及一定的物质条件。

总之，要充分认识到法的局限性，并要以对法的局限性的认识为基础，把法的调整机制与其他社会调整机制有机地结合起来，特别是实行依法治国与以德治国相结合，以各种规范和调整机制的合力来建立良性社会秩序。