第11章 证据的种类和分类
审计证据的种类和特征是怎样的
试论死者人格利益的民法保护杨世增【摘要】我国民法通则规定,公民的民事权利能力始于出生终于死亡。
自然人生前享有人格权,但自然人死后其人格利益是否需要保护和如何保护是一个值得研究的理论和实践问题,对此学界观点不一。
目前,我国对于死者人格利益保护的相关法律制度还很不完善,本文对死者人格利益保护的理论基础、法律依据及必要性进行了分析,对死者人格利益的民法保护进行了思考,并提出了一些相关的立法建议。
%China＇s Civil Law provides that the civil rights of citizen＇s ability begins at birth and ends at died.A natural person alive to enjoy the right of personality,but when he died,if we need and how to protect the interests of his personality is an theoretic【期刊名称】《行政与法》【年(卷),期】2011(000)007【总页数】4页(P75-78)【关键词】民事权利能力;死者人格利益;民法保护【作者】杨世增【作者单位】山东大学,山东济南250100【正文语种】中文【中图分类】D923.8社会属性是人最重要的属性，人格权作为人的社会属性的重要体现，是人固有的基本权利。
人在社会中生存，其生前必然享有生命权、健康权、身体权、姓名权、肖像权、名誉权、隐私权、信用权等人格权利。
但是，人一旦死亡，其民事主体资格则随之消灭，生前享有的人格利益是否应受到法律保护的问题以及如何保护，随着近年来有关侵害死者利益案件的不断出现，已经成为一个不可回避的理论研究和实践探索的问题。
人格权，指民事主体专属享有，以人格利益为客体，为维护其独立所必备的固有权利，分为一般人格权和具体人格权。
［1］（p14）一般人格权，“即关于人的价值与尊严的权利，本质上是一种母权，衍生出个别人格权”。
行政诉讼证据五大规则解读
行政诉讼证据五大规则解读证据，在法学界一向被视为诉讼的脊梁，是构筑诉讼大厦最为可靠的基石。
证据规则是关于哪些材料可以作为证据、证据的收集、审查判断以及如何运用证据证明案件待证事实的法律规范的总和。
为履行我国加入WTO三大协定中关于及时公布贸易法律、法规、处理贸易纠纷案件司法裁判案例及依据的承诺，继民事诉讼证据规则颁布后，最高人民法院吸取证据理论的研究成果，结合行政诉讼特点，又颁布实施了《关于行政诉讼证据若干问题的规定》。
该规定是我国行政诉讼证据规则的主要载体。
其主要规则有：一、取证规则取得证据规则是人民法院、行政主体及其相对人和其它利害关系人收集、调取证据所应遵循的程序、方法和应满足的条件。
由于目前我国还没有统一的行政程序法，行政程序中的取证缺乏明确一致的规定。
本司法解释基于司法权力的局限，也不可能对行政程序中调取证据行为作出设定，只能通过对举证要求的规定，实现对取证行为的规范。
事实上，本司法解释第二部分“提供证据的要求”，就是对取证行为的要求。
如果取证不符合要求，举证当然就不可能符合要求。
所以我将这一部分归纳为取证规则。
主要有以下内容：（一）［取证时限规则］即取证时限上的要求。
该规则涉及司法解释中的两个条款。
即第3条：在诉讼中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告和证人收集证据。
第60条1项：被告在作出行政行为之后自行收集的证据不能作为行政行为合法的依据。
因此，被告收集证据，一般应在做出行政行为之前的行政程序中进行。
该规则不约束原告、第三人。
（二）［证据形式要件规则］所有证据都是形式和内容的统一。
证据的形式要件是指证据在形式上所应满足的条件。
证据形式应该说是审查判断证据可采信的重要内容和途径。
证据材料能否作为被采用，除内容因素外，一定程度上也取决于证据形式是否符合法定条件。
证据形式是在取证过程中形成的。
加强对证据形式要件的理解认识，不仅可以规范取证行为，也有利于提高质证和认证水平。
［书证］书证是指以文字、符号民、图画等所表达和记载的思想内容明案件待证事实的书面文件或其它物品。
现场勘查与证据收集
中心照相
细目照相
3、现场绘图
（1）现场方位图 （2）现场全貌图 （3）局部图 绘图形式有平面图、立体图、透视图、剖面图 和综合图。 常用的绘图方法有比例绘图法、示意绘图法和 比例示意结合绘图法。
六.现场勘查注意事项
1、先静后动，静动结合 现场勘查应当按照先“静”，后“动”，静动结合的原则进行。“静”是指不触动 现场物体的情况下，认真观察各种物体的状态和可能遗留痕迹的位置，以及物体相互间 的关系，“动”是指运用各种方法和技术手段对现场上的物体和有关部位进行详细查验， 以便更好地发现各种痕迹、物品及其他物证，并采取相应的方法加以提取。“静”与 “动”的勘查不能截然分开，应当“静”、“动”结合，交替进行。 2、及时迅速 事故现场对查明事故原因至关重要，但由于自然条件变化或其他原因，事故现场可 能会变动，事故痕迹可能会消失，现场物件可能会变化、消失或变得难以提取，船上当 事人或有关人员也可能会离船、分散等。因此，现场勘查必须及时迅速地展开，以获得 充分、真实的材料。 3、一次完成 现场勘查的工作一般是一次性完成，但对有些重大、恶性或案情复杂的事故，可能 要进行多次勘查。这些勘查主要是针对某些重点、疑点、有争议的敏感区域或关键部位 进行重复或细致的调查。
1、及时 所谓及时,就是要求调查人员接到报告 后，立即赶往事发地点,迅速进行现场勘查。
《规则》第12章 海员取证 12.1海事调查需要船员提供证据时，取证需 尽最大可能地及早进行。船员应被允许回到 船上，或者尽早遣返本国。
2、全面
(1)既要重视对主体现场的勘查，又要重视对关联现场的勘查 。 (2)既要重视对现场中心部位的勘查，又要重视对现场外围部 位的勘查。 (3)既要重视对宏观痕迹、物证的寻找和提取，又要重视对微 观痕迹、微量物证的寻找和提取。 (4)既要注意对现场暴露部位的勘验，又要注意对现场隐蔽部 位的勘查。 (5)既要注意寻找、提取那些清晰、完整的痕迹物品，又要注 意寻找、提取那些模糊的、不完整的痕迹物品。
纪委案件调查取证( 新)
团结 严谨 求实 创新
三、调查核实（1）
实施调查，全面取证。按照上面讲到的， 纪检监察共12条调查措施，进行系统取证。 下面就如何搞好调查取证工作我重点介绍 以下几种办法：
团结
严谨
求实
创新
三、调查核实（2）
1、如何收集证据。证明案件真实情况的，都是 证据。 (1)证据的种类主要有8种：①物证；②书证； ③证人证言；④受侵害人的陈述；⑤被调查人的 陈述；⑥视听材料（原始声响、录像带等）；⑦ 现场笔录（ 被调查人在“双规”地点，进行审查时 所做的笔录）；⑧鉴定结论。
⑦经县级以上（含县级）纪检机关负责人批准，可以对被调查对象在银行或其它金融机 构的存款进行查核，并可以通知银行或其它金融机构暂停支付； ⑧收集其他能够证明案件真实情况的一切证据。其中第⑥、⑦种两种“暂予扣留、封存 可以证明违纪行为的文件、资料、帐册、单据、物品和非法所得；对被调查对象在银行或 其它金融机构的存款进行查核，并可以通知银行或其它金融机构暂停支付”，这两种措施 在初核阶段不允许采取。也就是说在初核阶段，只使用前6种措施。
团结 严谨 求实 创新
三、调查核实（9）
2、如何鉴别和使用证据，防止伪证和错证。 发现证据存在疑点或含糊不清的，应重新 取证或补证。证据只有经过鉴别属实，才 能成为定案的根据。所谓伪证，是指违反 事实真相的证据，如假证明、鉴定、记录 等，出伪证的主要目的是故意包庇或陷害 他人而捏造事实或隐瞒事实真相。所谓错 证，属非故意行为，由于条件所限而形成 不能反映客观事实的证据。
临床研究证据的分类和分级
如：瑞典一项对腰背痛治疗方法评估显示许多疗法无 科学依据
2004-9-6
EBM
卫生经济学研究
应用经济学的原理和分析方法 解决卫生事业中的问题。
2004-9-6
EBM
临床研究证据的分类
2004-9-6
EBM
诊断性研究证据的分级
推荐级别 证据分级 B 2 2a 2b
二级诊断性研究的系统评价 单个诊断性研究 （金标准，独立盲法比较，但纳入对象不当)） 单个诊断性研究 (金标准，独立盲法比较，纳入对象适当 但部分纳入对象未接受金标准试验 )
32004-9-6 NhomakorabeaEBM
诊断性研究证据的分级
l l l
治疗、病因性研究证据分级 预后研究证据分级
诊断研究证据分级
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治疗/预防、病因/不良反应研究证据的分级
推荐级别 A 证据分级 1 1a 1b 多个随机对照试验的系统评价 单个随机对照试验
1c
观察结果为“全或无”
(如结核病的化学治疗)
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EBM
治疗/预防、病因/不良反应研究证据的分级
l 证据分级 （levels of evidence）
l 证据推荐使用级别
(grades of recommendation)
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证据分级（levels of evidence）
根据其来源、科学性和可靠程度（主要根 据证据形成所用方法的强度－设计方案）分为 5 个等级：
1级：高质量的原始研究证据和联合这些高质量原始研 究证据进行的二次研究证据 5级：基于专家或基础研究的证据
《证据学》第五章
பைடு நூலகம்
（二）划分标准 证据的来源： 1 、 证据的来源 ： 即以证据是否直接来源于 案件事实或原始出处为划分标准， 案件事实或原始出处为划分标准 ， 直接来 源于案件事实或原始出处的即为原始证据， 源于案件事实或原始出处的即为原始证据 ， 反之，为传来证据。 反之，为传来证据。 2 、 证据本身的表现形式是否为复制品不是 划分标准
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2、《人民检察院刑事诉讼规则》 人民检察院刑事诉讼规则》 188条规定 条规定： 调取书证、视听资料应当调取原件。 第188条规定：“调取书证、视听资料应当调取原件。 取得原件确有困难或者因保密需要不能调取原件的， 取得原件确有困难或者因保密需要不能调取原件的， 可以调取副本或者复制件。调取物证应当调取原物。 可以调取副本或者复制件。调取物证应当调取原物。 原物不便搬运、保存，或者依法应当返还被害人， 原物不便搬运、保存，或者依法应当返还被害人， 或者因保密工作需要不能调取原物的， 或者因保密工作需要不能调取原物的，可以将原物 拍照、录像。 拍照、录像。对原物拍照或者录像应当足以反映原 物的外形、内容。调取书证、视听资料的副本、 物的外形、内容。调取书证、视听资料的副本、复 制件和物证的照片、录像的， 制件和物证的照片、录像的，应当附有不能调取原 原物的原因、制作过程和原件、 件、原物的原因、制作过程和原件、原物存放地点 的说明，并由制作人员和原书证、视听资料、 的说明，并由制作人员和原书证、视听资料、物证 持有人签名或者盖章。 持有人签名或者盖章。”
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（二）特点 言词证据：生动、形象、具体， 1、言词证据：生动、形象、具体，能够从 动态上证明案件事实。 动态上证明案件事实。但言词证据客观性 较差， 较差，易受主客观因素的影响而出现虚假 或失真。 或失真。 实物证据：客观性、稳定性强， 2、实物证据：客观性、稳定性强，不易失 但是实物证据人称“哑巴证据” 真。但是实物证据人称“哑巴证据”，易 被毁灭，伪造、顶替， 被毁灭，伪造、顶替，依赖于一定的外界 条件。同时，实物证据的关联性不明显， 条件。同时，实物证据的关联性不明显， 并且只能从静态上证明案件事实。 并且只能从静态上证明案件事实。
第十章 民事诉讼证据
原始证据vs派生证据
• 证据的来源不同 • 原始证据：直接来源于案件事实而未经中 间环节传播的证据。 • 派生证据（传来证据）指由原始证据 衍生出来的证据，是经过对原始证据的复 制、转述、摘抄等中间环节形成的证据。
• 孙某杀人，在现场留下一只鞋，被侦查人 员在勘查现场时提取作为证据，可能属于( ) A. 传来证据 B. 直接证据 C.间接证据 D.原始证据
鉴定结论
文书鉴 定 会计鉴定 医学鉴定
A物品
工程质量鉴定
产品质量鉴定
思考题：鉴定人与证人的区别？
• 关于证人与鉴定人的区别，下列哪些选项是 正确的？ • A.证人只能就其所见所闻如实陈述，不 能发表对案件的意见；而鉴定人则要对其所 鉴定的事项发表意见 • B.证人无须具备专业知识；而鉴定人要 具备一定的专业知识 • C.证人是不可替代的；而鉴定人是可以 替代的 • D.证人不属于回避的对象；而鉴定人属 于回避的对象
四、证人证言
• （一）概念 • 证人以口头或书面形式，就他所了 解的案件事实向法院所作的陈述。 • 重点了解我国的证人制度 • （二）证人的范围： • 凡是知道案件情况的单位和个 人，都有义务出庭作证。 • 待证事实与其年龄、智力状况 或者精神健康状况相适应的无民事 行为能力人和限制民事行为能力人， 可以作为证人。
• 《民诉证据若干规定》第78条
•4、最佳证据
• 某一特定的有关案件的事实，只能采 用能够寻找到的最为令人信服和最有 说服力的有关最佳证据方式予以证明 • 《民诉证据若干规定》第77条规定
第十一章 民事诉讼证明
• 第一节 证明对象 • 第二节 证明责任 • 第三节 民事诉讼证明活动
诉讼中的证据和证明结构
直接证据vs间接证据
第十章刑事诉讼证据的分类
⑥案情的做出：鉴定人为了作出的科学的鉴定结论，可 以在案件发生后查阅相关卷宗材料，有几个鉴定人时，还可 以相互讨论，共同书写鉴定结论；证人为了保证作证的真实 客观性，在案后不能要求了解案情，询问证人应当个别进行 ，证人之间不能互相讨论。
（2）特征 优点：仿真性强；生动直观性；具有动态连续性
缺点：视听资料篡改、伪造方便；视听资料被篡改、伪 造后很难发现。
（3）视听资料与其他证据的区别
①视听资料没有特殊的外形，它只是以其存储的内容来 证明案件事实；物证是以其外形、属性和构成来达到证明案 件事实的目的。
②视听资料与书证都是以它们的内容来证明案件情况， 但视听资料是以声像的动态复原来反映案件事实的；书证是 以文字、符号、图案的静态实在来反映案件事实。
③勘验、检查笔录是办案人员依据职权凭借自己感官的 感觉而形成的一定认识，是就观察所见作出的如实记录；鉴 定结论是依靠鉴定人的专门知识和技能，依据的是科学技术 方法，表述的是其判断意见。
6、视听资料 （1）概念 视听资料是指采用现代化技术手段，借助于音像设备、 电子计算机和其他视听记录及还原技术为特征的仪器设备所 显示出来的能够证明刑事案件事实的证据
③必须是当事人以外的人（证人主体资格限制条件）
④必须是自然人，而非法人或其他非法人组织
（4）对证人安全的保护 ①对象：证人及其近亲属的安全
②保护的义务主体：公检法三机关都负 有保护义务
③时间：在侦查期间为证人保守秘密， 但证人无权要求自己的姓名在整个刑诉过程 中均保密。
案例
秦某带着8岁的儿子买肉时，与摊主发生争执， 继而互殴。秦秦某被摊主用刀背打击造成面部骨折 ，脑体受损。如该案进入刑事诉讼程序，秦某的儿 子属于哪类诉讼参与人？（ ）
证据法课件PPT课件
• 二、证据的特征 • (一)广义证据的特征: • １.它既包括刑诉证据，又包括民诉和行政诉讼证
据。其法律渊源包括刑诉法、民诉法、行政诉讼 法及与诉讼证据相关的司法解释。 • 2.有的进入了诉讼程序，有的则没有进入。 • 3.有的依法收集，有的非法收集。 • 4.有经过查证属实的和未经过查证属实的。 • 5.有的指证据事实本身，有的指证据材料本身。
• 2．实事求是原则：司法人员及其他诉讼参与者要从实际 出发，根据确实证据，准确地查明和证明案件事实。要求 司法人员等既不能凭想当然、主观臆断，也不能先入为主、 偏听偏信。
• 3、证据为本原则：司法证明活动必须以证据为本源和基 石。此原则不能简单理解为重视证据。坚持证据为本原则 要求司法人员在办案过程中，必须从客观存在的证据出发 认定案件事实，要求司法人员和执法人员转变办案观念。 通过司法认知或推定认定案件事实的做法，属于证据为本 原则的必要补充。
• 第一节 证据种类概述
第二章 证据制度的历史沿革
• 一、概念
• 证据的种类是根据证据的特点和形态划分出来的门类。
• 我国的证据种类是由法律明确规定的，三部诉讼法对诉讼的证据种类 进行了规定，也可称为 法定的证据种类。此概念的涵义：
• ①法律的规定性和法律的强制性，即只有法律确立的证据形式，才有 证据能力；
• 概率论：在同一条件下可能发生也可能不发生之事件之发生可能性大 小的比率。概率论可用于评判单一物证的证明力。（指纹60亿人，61 位位数长的世纪）概率论可用于评判一组证据的证明力。概率论可用 于评判全案证据的证明力。概率论可用于评判一方当事人是否有过失 的问题。
• 价值论
– 司法证明是一种价值权衡的活动 – 法律正义与道德正义 法是善与正义的艺术（不自证其罪） – 司法公平与经济效益 （非法证据排除规则，辩诉交易） – 司法正义与传统文化、宗教信仰、社会观念 – 实体正义与程序正义 – 案件真相与解决纠纷 – 个体利益与社会利益
证据法第三编
第四节 行政诉讼法中的证明对象
一、立法规定 范围：与具体行政行为合法性的相关 事实及规范性文件。 二、具体内容（P244－248）
第五节 免证事实与司法认知
一、免证事实 概念、特点、内容（P250－254） 二、司法认知 （一）概念：法院在审理过程中以裁 定或决定的形式直接确认待定事实的真实 性，及时平息没有合理根据的争议，从而 提高诉讼效率的一种认证行为。 （二）特征（P255－256） （三）司法认知与免证事实之间的差 异（P255）
19、《证明责任研究》，（日）村上博已 ； 20、《举证责任研究》，（日）中岛宏道 ； 21、《举证责任与民事程序法》，陈荣宗 ； 22、《举证责任的分配》，（日）雄本朗造； 23、《相对合理主义》，龙宗智 ； 24、《民事举证责任研究》，李浩 ； 25、《民事证据法判例失误研究》（修订本）， 毕玉谦； 26、《证据学论坛》， 何家弘； 27、《诉讼法论丛》， 陈光中、江伟著。
2、证明对象是_____。 A .诉讼主体 B .诉讼客体 C .待证事实 D .证明范围
3、证明方法包括 _______。 A .逻辑推理 B .司法认知 C .推定 D .指认
4、______是指证明主体根据已知事实查 明案件事实的活动。 A .结果意义上的证明 B .行为意义上的证明 C .自由证明 D .严格证明
10、讯问是指对 _______。 A .对犯罪嫌疑人的审问 B .对刑事被告人的审问 C .对证人的问话 D .对民事、行政诉讼当事人的问话