(完整版)法理学张文显北大版课后思考题1
张文显《法理学》(第5版)笔记和课后习题(含考研真题)详解(19-21章)
第十九章法律方法19.1 复习笔记【知识框架】【考点难点归纳】考点一：法律方法概述（见表19-1）★★表19-1 法律方法概述考点二：法律发现（见表19-2）★★表19-2 法律发现考点三：法律解释★★★★1．法律解释概述（见表19-3）表19-3 法律解释概述2．法律解释的原则（见表19-4）表19-4 法律解释的原则3．法律解释的方法（见表19-5）表19-5 法律解释的方法考点四：法律推理★★★1．法律推理的概念法律推理是人们从一个或几个已知的前提（法律事实、法律规范、法律原则、法律概念、判例等法律资料）得出某种法律结论的思维过程。
法律推理包括形式推理和辩证推理，两者都离不开概念。
2．形式推理、辩证推理和权利推理（见表19-6）表19-6 形式推理、辩证推理和权利推理考点五：法律论证（见表19-7）★★★表19-7 法律论证考点六：司法数据处理（见表19-8）★★表19-8 司法数据处理19.2 课后习题详解1．法律解释的原则和方法有哪些？答：（1）法律解释的原则①合法性原则，指法律解释要在权限、程序、内容等方面符合宪法、法律的规定，具体包括：a．法律解释必须符合法定权限和程序。
b．对下位法及其规范的解释必须符合上位法及其法律规范，并最终符合宪法规范、宪法原则和宪法精神。
②合理性原则，指法律解释必须合乎法理、情理、公理、道理，具体包括：a．符合社会主义市场经济、民主政治、和谐社会、先进文化的公理，符合社会主义核心价值观；b．不得违背公序良俗，保持法、理、情的一致性；c．顺应客观规律和社会发展趋势，有利于促进社会发展和法律进步；d．要以党和国家政策为指导，发挥中国特色社会主义法治的优势。
③法制统一原则，指法律解释应该在法治的轨道上有序进行，具体包括：a．对法律概念、术语、条款、规范的解释，必须符合相应法律部门和整个法律体系的指导思想和原则，法律解释要有助于维护法律体系整体内在的统一性。
b．法律解释要遵循宪法法律规定的效力位阶，维护我国法律解释的现有体制。
法理学习题参考答案
法理学习题参考答案导论1.分析（P14）三种观点都有一定的道理,但又都一定的局限性.法理学中有一部份知识关注的是哲学问题,比如法的概念,法的本质,法的目的,但法理学也关注法的适用和法的社会效果,这一部分并不属于法的哲学问题,前者是法的一般理论,是法学本身的基础知识,后者是法与其它社会科学交叉的地方.2. 讨论（P14）(1) 争议的核心问题是如何解释消费者权益保护法中的消费者概念.(2) 有一定的道理.根据文意解释,消费者的概念应该是为了自己的生产生活消费需要而购买商品.服务或劳务的人.王海这种故意买假的行为当然不算消费者(3) 还有一些答案.比如根据目的解释,可以认定他的行为在实质上符合消费者保护法的客观目的,符合社会对这部法律的客观要求.第一章法1. 分析（P32）(1) 站在法律实证主义的立场.或者说站在形式法律推理的思维立场.该立场强调法律本身排除实质的价值判断,执法者只能够严格按照法律本身的规定来进行推理,而不能有另外的价值考虑.(2)站在自然法学的立场.该立场强调法律本身还要接受更高级的价值的审查.在本题目中就是法律不能超越对人的生命健康权的保护.第二章比较法学与法系2. 分析（P49）甲的观点：（1）错误.法系是由若干国家或特定地区的,具有某种共性或共同传统等法律的总称.它可以跨越国界和时间而适用.法律体系一定是指特定一个国家或地区内部现行有效的法律构成的统一有机整体.（2）错误.在不同的时间和不同的学者著作中,可以有不同的标准.（3）也是错误的.在英美国家制定法也是正式的法律渊源.尤其在现代,制定法成为很重要的正式渊源.乙的观点：（1）是正确的;（2）错误.虽然划分标准是变化和相对的,但还是有意义的.法系的划分有利于我们更深入的从文化和传统的角度来理解法律的发展;观点（3）错误.在大陆法系国家判例法不是正式的法律渊源,但判例有重要的作用,那就是作为事实的约束力.比如在德国行政法上判例就是重要的具有事实约束力的法律.3. 讨论（P50）答：该例子说明了比较法论证是一种重要的法官进行法律论证的方法.不同国家的法律虽然规定不一样,但在很多地方又具有趋同性,这是由于正义的本质精神具有普遍性决定的.所以一个国家的法官在进行法律判断的时候,有必要考察相同情况的事实在不同的国家是如何被处理的.这符合相同情况应该相同处理的法理.第三章权利、义务与责任1. 分析（P67）绝对权利义务和相对权利义务的区别在于,前者的权利主体是相对于一切社会成员的,义务主体也是对一切社会成员都负有特定义务的.2. 思考（P67）(1) 这一观点是正确的.任何一个公民都可以要求任何一个法院公开审理,这是法律赋予每一个人公民的权利.(2) 这一观点是不正确的.不得侵犯他人的自由属于对世的义务,任何一个人对其他任何一个公民都有义务不侵犯他人的自由.(3) 这一观点是正确的.3. 讨论（P67）答：不能追究.当时没有法律依据规定侵占罪,根据义务和责任法定的原则,不能追究某甲的责任.第四章法律规范与法律体系1. 分析（P84）(1) 为了防止个案的不正义.因为本案并非存在法律漏洞.(2) 答案是开放的.看你基于什么样的价值立场来论证,是站在自由意志高于公共秩序的立场还是站在公共秩序高于自由意志的立场.(3) 一要考虑法律原则和法律规则的关系,一般情况有规则要优先适用规则,除非为了克服个案不正义的情况;二要考虑不同原则之间的权衡和冲突问题,选择最有说服力的原则;三要注意法律原则的具体化,要对其进行解释.2. 思考（P85）答案：法律规则分类：P72—P75（1）按照规则的内容不同，法律规则可以分为授权性规则和义务规则。
张文显《法理学》(第4版)课后习题(第十六章 法的制定——第十八章 法律职业)【圣才出品】
第十六章法的制定1．分析为什么制定村规民约不是立法行为？答：（1）立法的含义与特征立法是由特定的主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。
立法的特征主要包括：①立法是由特定主体进行的活动；②立法是依据一定职权进行的活动；③立法是依据一定程序进行的活动；④立法是运用一定技术进行的活动；⑤立法是制定、认可和变动法的活动。
（2）制定村规民约不是立法行为的原因①村规民约是指由村民会议制定的用以规范和约束全体村民的一种规章制度。
②虽然村规民约也是由特定的主体制定的，但是其不属于立法行为，原因如下：a．村民会议是村民自治体的权力机关，是村民直接行使自治权的组织形式。
它由本村18周岁以上的村民组成，由村民委员会召集。
它不属于国家权力机关，而立法是以国家的名义进行的活动。
从主体方面来说，村规民约的制定主体不是适格的立法主体。
b．村民会议的召开应当由本村18周岁以上村民的过半数参加，或者由2/3以上的户的代表参加，所作出决定应经过到会人员的过半数通过。
而立法对于出席会议的人数以及法律通过的人数有着严格的要求，因此，村规民约在制定程序上也是不同于立法的。
c．立法是制定、认可和变动法的过程，法具有普遍性、约束性，其针对的是社会上的一般主体的行为，而村规民约的效力仅限于本村村民的行为和活动。
在效力范围上村规民约的制定也是不同于立法的。
2．阐释我国立法体制的特殊性及其合理性。
答：（1）立法体制的含义立法体制是指关于立法权限、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体。
其核心是有关立法权限的体系和制度。
（2）中国现行立法体制的特点①中国的立法权不是由一个机关行使的，因而不是单一立法体制。
②中国的立法权由两个以上的机关行使，是指中国存在多种立法权，如国家立法权、行政法规立法权、地方性法规立法权等，它们分别由不同机关行使，而不是同一个立法权由几个机关行使，因而不是复合立法体制。
张文显《法理学》(第4版)笔记和课后习题(含考研真题)详解【15小时视频讲解】(第十九章 法律方法—
第十九章法律方法19.1 复习笔记一、法律方法概说1．法律方法的概念（1）法律方法是指法律职业者（或称法律人）认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法，或者说，是指法律人寻求法律问题的正确答案的专门方法。
（2）法律方法的特征①专业性。
法律职业者有自己思考和解决问题的方式，这是一种与其他职业者相区别的判断与解决问题的方法，其核心是法律思维。
②法律性。
法律方法是根据法律思考和解决问题的方法。
法律是法律人判断是非的标准。
③实践性。
a．法律方法的目的指向是一种实践指向，即如何有效地解决人们在实际生活中面临的法律问题。
b．法律方法的主体是法律实践的主体，即从事审判、检察、法律服务等法律实务工作的法律职业者。
c．法律方法的评价标准是实践标准。
2．法律方法的内容（1）法律推理，是法律人将逻辑运用于处理案件过程的思维形式。
过程可以分为:①寻找可以适用的法律渊源；②分析可以适用的法律渊源；③分析、研究依据法律可以认定的事实；④将相关法律规范适用于本案事实，以确定由事实引起的权利和义务，处理案件。
（2）法律发现，指法律人寻找和确定所要适用的法律规定的过程。
（3）法律解释，指法律人在法律适用过程中对法律的含义所做的进一步的说明。
（4）法律论证，是通过语言的形式，主要是书面语言，根据一定的理由对案件处理决定的正确性进行符合形式逻辑的推导和证明。
二、法律推理1．法律推理的概念法律推理是逻辑思维方法在法律领域中的运用，是建立在法律条文与具体事实的这种既相关又不完全对应的关系的基础上的。
2．形式推理形式推理又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。
这种推理的前提是“法院可以获得表现为某条规则或原则的前提，尽管该原则或规则的含义和适用范围并不是在所有情形下都是确定无疑的，而且调查事实的复杂过程也必须先于该规则的适用。
”（1）演绎推理，指从一般的法律规定到个别特殊行为的推理。
（2）归纳推理，指从特殊到一般的推理。
（3）类比推理，指在法律没有明确的文字规定的情况下，比照相应的法律规定加以处理的推理形式。
张文显法理学(第三版)论述题形式的笔记总结[1]
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答：研究法的概念，即回答法什么是法时，首先应注意法的本质与现象之间的辨证关系。
马克思主义哲学认为，本质与现象是一对范畴。
任何事物都有本质和现象两个方面，本质是事物的内部联系，现象是事物的外部联系。
这两个方面是密不可分的，本质总是通过一定的现象表现出来，而现象总是本质的显现。
把这一辩证法的原理运用于法学研究，可以说“法的本质”与“法的现象”是一对范畴，它们分别从法的内部依据和法的外部显现两个方面来把握法律现象。
法的现象是法的外部联系和表面特征，是外露的、多变的，通过经验的、感性的认识就能了解到。
而法的本质则深藏于法的现象背后，是法存在的基础和变化的决定性力量，是深刻的、稳定的，不可能通过感观直接把握，需要通过思维抽象才能把握。
剥削阶级法学家和思想家或者看不到这一点，习惯于停留在表面现象就法论法；或者把法的现象等同于法的本质；或者是到虚无飘渺的“宇宙精神”、“自然命令”或人的心灵世界寻找法的本质，所以，他们从未真正地发现法的本质。
马克思主义创始人对法学的主要贡献在于，依据唯物史观科学地揭示了法的本质及其发展规律。
总结马克思主义创始人的有关论述，我们可以把法的本质归结为以下两方面：（一）法是统治阶级意志的体现“法是统治阶级意志的体现”这一命题包含着丰富而深刻的思想内容。
第一，法是“意志”的体现或反映。
意志的形成和作用在一定程度上受世界观和价值观的影响，归根到底受制于客观规律。
意志作为一种心理状态和过程、一种精神力量，本身并不是法，只有表现为国家机关制定的法律、法规等规范性文件才是法。
所以说，法是意志的反映，意志的结果、意志的产物。
正因为法是意志的产物，所以才可以说法属于社会结构中的上层建筑。
第二，法是“统治”阶级意志的反映。
所谓“统治阶级”就是掌握国家政权的阶级。
虽然统治阶级意志由统治阶级的根本利益和整体利益所决定，但其形成和调节也必然受到被统治阶级的制约。
统治阶级在制定法律时，不能不考虑到被统治阶级的承受能力、现实的阶级力量对比以及阶级斗争的形势。
《法理学》讲课提纲(张文显)
一、学习这门课的总体要求比较全面系统地了解和掌握法的基本理论——基本概念、基本原理、基本规律。
对我国社会主义法的基本理论有较深入的理解本课程的特点：1、是一门理论性较强的学科。
全面系统地研究法的一般理论。
重点又是研究中国社会主义法律的基本理论2、理论与实践的统一。
第一编法学导论第一章法学研究与法学教育第一节法学的研究对象一、法学的研究对象（一）什么是法学？法学，是以一切涉法现象为研究对象的科学活动及其认识成果的总称。
（二）法学的研究对象法这一特定的社会现象及其发展规律二、法学体系（一）什么是法学体系法学体系：是指法学研究的范围和分科，使法学的各个分支学科构成一个有机联系的整体。
如何划分法学的分支学科？1、国外法学的划分2、我国法学的划分分成9个分支学科国内法学、国际法学、法律史学、比较法学和外国法学、立法学、法律解释学、法律社会学、理论法学和法学的边缘学科国内法学：宪法学、、行政法学、民法学等第二层次分科；民法学：民法通则、合同法、知识产权法、婚姻法、继承法等等第三层次分科。
第二节法学的历史一、西方法学的历史：1、古希腊时期——没有形成独立的法学2、古罗马时期——是西方法律制度发展的顶峰。
第一次形成了职业法学家集团，公元6世纪东罗马皇帝查士丁尼下令系统编纂的罗马法3、西欧封建制社会的法学公元476年——1640年奥古斯丁——君权神授论托马斯.阿奎那——上帝主宰一切注释法学派人文主义法学派4、近代西方资本主义法学17、18世纪西方法学得到进一步的发展，两大法系形成。
二、中国法学的历史1、夏商周奴隶制时期法学萌芽2、春秋战国时期形成3、西汉至清代中期儒家所主张的人治、德治、礼治思想占了统治地位4、清末至中华民国从中西方法学的历史中，可以看出：法学的产生法学产生的条件条件：⑴法律的形成（成文法的出现）⑵职业法学者阶层的形成第三节法学和其他学科的关系一、法学与哲学任何阶级的法学都是以一定的哲学作为自己的理论基础，为法学提供世界观和方法论。
张文显《法理学》(第4版)配套题库-课后习题-法的起源与发展【圣才出品】
第三编 法的起源与发展第十三章 法的历史1．法的起源的一般规律是什么？答：法起源的一般规律主要有：（1）法的起源的根本原因是社会生产力的发展。
法的起源是社会内部生产力的发展引起以生产关系为基础的社会关系的变革，进而引起整个上层建筑包括调整社会关系的社会规范的变革，以及由此而导致的氏族组织无法满足日益复杂的社会管理需要，原始禁忌和习惯无力驾驭、控制日益复杂的社会矛盾的结果。
法在人类历史上的出现，是由社会基本矛盾运动所决定的，具有客观的历史必然性。
这就是法的起源的根本原因。
（2）法的起源有一个从氏族习惯到习惯法，又从习惯法到成文法的演变和发展过程。
①国家和法是在漫长的人类历史长河中逐渐地、同步地进化而产生的。
在国家逐步产生的同时，原始习惯开始转变为对每个氏族成员都有约束力的、并且具有特殊强制力的习惯法。
这种由习惯到习惯法的转变是质的飞跃，标志着法的产生。
习惯法是法律化了的人们在生产和生活中所必须遵循的行为规范的总和。
②随着社会的进一步推进，法律科学的进一步发展，习惯法又发展为国家的广泛立法，出现了更为完善的法律形式——成文法。
③从氏族习惯到习惯法再到成文法的演变和发展过程，同时也就是一个对人们行为从个别调整到规范性调整的过程，是由自发形成的规范到自觉制定或认可的规范的过程。
（3）法的起源过程受到宗教规范和道德规范的深刻影响，特别是最初的法律总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。
2．思考法与原始习惯的区别。
答：法与原始习惯的区别在于：（1）产生方式不同原始习惯的产生和发展并不经由特殊的权力机关，而是人们在共同生产和生活过程中从必然的和无数偶然的相互联系和关系中，逐渐地、自然而然地自发形成，并世代相传和演变下来的。
法律是由国家有意识地制定或认可的，是掌握国家政权的社会集团基于自己的根本利益和整体利益，并出于维护和发展这种利益的目的而有意识地对原始习惯加以选择、确认或自觉创制的。
（2）体现本质不同原始社会习惯体现氏族全体成员的共同意志，反映人们之间利益的一致性和平等关系。
法理学导论(思考题)
法理学导论(思考题)引论本章思考题在某个学术研讨会上，甲、乙、丙三位学者分别就“法理学”一词作了不同的解释：甲说：“法理学就是法哲学，研究法律中的哲学问题，比如法律原则、概念、制度、方法等。
”乙说：“法理学是研究社会现实问题的学问，相当于法社会学。
”丙说：“法理学是研究刑法、民法、宪法、诉讼法等等法律部门如何适用问题的学问。
”你认为上述哪一种或哪些观点有道理？为什么？第一编法学的基本概念第一章法本章思考题1.分析案情：张某在开车上班途中，发现赵某被汽车撞伤，倒在地上。
张某将张某扶进自己的汽车，闯过六个红灯，将赵某送到医院。
后张某由于违反交通管理条例的规定被交通警察罚款200元。
问题分析：（1）交通警察对张某罚款200元，体现了自然法理论的基本立场，还是法律实证主义的基本立场？（2）假如你为张某的行为辩护，那么应当站在什么样的法学立场上？2.思考案情：英国某法院曾审理一件颇为棘手的刑事案。
一名叫乔治的年轻人设法进入某皇家空军机场，坐在机场跑道上观看天上的飞机，被警察带走并于几天后被送上法庭。
乔治的辩护律师为其辩到：《官方机密条例规定》：“不得在禁区附近妨碍皇家军队成员的行动”。
虽然军用机场是个“禁区”，乔治也妨碍了皇家军队成员的行动，但是，他不是在“禁区附近”而是在“禁区里”做的事。
条例只规定了“在附近”，没有规定“在里”，所以依据这条规定是不能处罚乔治的。
律师还提醒法官注意，英国是个法治国家，法无明文规定不为罪。
法官在对此案进行裁决时甚感为难。
根据上述案情，分析以下问题：（1）认为法的作用有局限性吗？（2）如果法有局限性，那么结合本案，请分别列出哪些情节能够说明这一点？第二章法的内容与形式本章思考题1、根据本章内容，试总结大陆法系和英美法系的主要区别。
２、以下事例与英美国家的判例法制度有何相似之处？二者之间有无不同？该人民法院采取这种做法，对审判工作有何益处、有何不足？2002年8月上旬，郑州市中原区人民法院审理一起盗窃案时，承办法官发现，该案与该院不久前审结的另一起盗窃案相比，无论是被告人采取的犯罪手段、盗窃金额还是悔罪表现，都非常相似，便比照此先例做出基本一致的判决。
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什么样的法律现象才是法理学的研究对象？
思考学科分化之法理学研究意义，并反思其不足。
法学教育是什么类型的教育
法学是不是一门社会科学
法学方法论基本原则是什么
怎样以科学态度准确理解运用理解阶级分析方法
思考价值分析方法与予以分析方法之间的区分对法理学研究的意义
马克思法学士如何形成和发展的
为什么说马克思法学的产生是法学历史上的伟大革命
思考马克思法学中国化的发展过程及其规律
如何理解法理学在法学体系中的地位和意义
思考在全球化的背景下中国法理学的未来发展趋势
学习法理学的意义是什么
与其他社会现象相比法有什么基本特征
与以往的法学理论相比，马克思主义法学关于法的本质认识有何进步意义法的规范作用是什么
运用语意分析方法对法的渊源和法的形式进行概念上的界分
当代中国主要法德主要渊源是什么
法德效力范围是什么
在法学研究中有哪几种关于法的要素的分类
法律原则与法律规则的区别是什么
在司法裁判中法律原则有哪些功能
法律体系的特点与划分标准是什么
当代中国法律体系主要法律部门有哪些
如何保障法律体系的统一性
为什么说权利与义务是法学的核心范畴
权利与义务关系是什么
为什么说现代法律是以权利为本位的
法律行为的基本特征是什么
法律行为的内在方面与外在方面包括哪些内容
法律关系的特征是什么
法律关系主体的种类有哪些
如何理解法律关系的内容
法律责任与法律任务的关系是什么
道义责任论与社会责任论有什么不同之处
法律责任的一般构成要件有哪些
思考法律规范、法律行为、法律关系与法律责任等范畴之间的逻辑关系如何理解程序正义与实体正义之间的关系
如何理解程序在法治中的重要作用
正当程序的特征与意义是什么
法起源的一般规律是什么
思考法与原始社会习惯之间的关系
分析大陆法系和英美法系的不同之处
如何理解社会主义法的本质与特征
法律演进与发展的特点有哪些
法律演进与发展的基本规律是什么
思考在法律多远的语境里，法律移植的必要性与可行性
全球化时代中国法律发张的特征是什么
立法有哪些特征
中国现行立法权限划分体制的特色是什么
如何概括当代中国立法的基本原则
思考严格的立法程序对立法的意义
如何理解公民守法的道德基础法律基础
执法应坚持的原则有哪些
司法应坚持的原则有哪些
如何准确理解司法权独立行使的原则
结合一般职业的特征与法律职业的要求分析法律职业的特征
法律人的职业的特点是什么
法律为什么必然走向职业化
法律方法与法学方法之间的区别是什么
承认法官有限自由裁量权是否有损法律的正确性
对法律的解释为什么说是必要的
法律论证的方法有哪些
秩序的规定性是什么
如何理解秩序与自由的关系
法在哪些方面对秩序起着维护作用
从思想史的角度思考“积极自由”与消极自由的区分及其意义
为什么共产党宣言里说每个人的自由发展是一切人的自由发展的条件
自由的界限在哪里？
效率的含义是什么
如何理解平等与效率的关系
法律在那些方面能够促进效率
古往今来的思想家提出哪几种关于正义模式
正义对法律精神的发展与法律制度的变迁能够起到什么样的推动作用
正义只有通过良好的法律才能实现，这是为什么
人权的含义是什么
解析公民的基本权利这个概念
从个人和国家的关系的角度思考人权的价值
从人权的国内法保护与国际法保护思考人权与主权的关系问题
生产关系对法的决定作用在什么意义上能够成立？
马克思说：“民法准则只是以法律的形式表现了社会的经济条件”，从马克思的这句话论述思考法律与经济的关系
法律应当从哪些方面尊重市场经济的内在法则
发对政治的作用体现在哪些方面
在法和国家关系中，法律为什么要有权威
在我国现阶段，怎样理解法律与政策的关系问题
从文化对法的作用这个方面思考儒家文化对中国古代法律制度的影响
试分析法律与道德有无必然联系
宗教对法律起源、发展以及法律品格有哪些方面影响
法律文化的作用是什么
法治的基本内涵包括哪些内容
法治与人治之间存在哪几个方面的差异或者对立
我国依法治国方略的基本内涵式什么
社会主义法制国家的基本特征是什么
如何理解和谐理念
社会主义和谐社会的科学内涵和基本特征是什么
为什么说在社会主义和谐社会的诸多要素中民主和法治具有首要作用法制在构建社会和谐社会中的机制性作用有哪些。