向工程造价鉴定人打问

向工程造价鉴定人打问 一、什么是工程造价鉴定？ 工程造价鉴定，是指造价鉴定机构接受人民法院或者仲裁机构委托，在诉讼或仲裁案件中，鉴定人运用工程造价方面的科学技术和专业知识，对工程造价争议中涉及的专门性问题进行鉴别，判断并提供鉴定意见的活动。 二、哪些项目需要进行造价鉴定？ 当项目工程造价争议中涉及的问题，通过当事人的举证无法达到高度盖然性证明标准时，就需要对其进行鉴别、判断并提供鉴定意见。 三、鉴定的启动及申请期限 鉴定程序启动有两种方式，一种是当事人申请启动，另一种是人民法院依职权启动。 需要注意的是，2020年5月1日开始实施的《最高人民法院关于修改的决定》（以下简称《新证据规定》）对鉴定的启动程序做出了修改。 申请鉴定由当事人在“举证期限内自行提出”改为“经人民法院审查、释明后”由负有证明责任的当事人在“法院指定期限”内提出。 法律依据：《新证据规定》第三十条第一款：人民法院在审理案件过程中认为待证事实需要通过鉴定意见证明的，应当向当事人释明，并指定提出鉴定申请的期间。 第三十一条:当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。 第三十二条人民法院准许鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。人民法院依职权委托鉴定的，可以在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。人民法院在确定鉴定人后应当出具委托书，委托书中应当载明鉴定事项、鉴定范围、鉴定目的和鉴定期限。 四、鉴定周期会不会很长，拖延案件审判？ 建设工程施工合同纠纷案件因工程造价、质量、工期方面的鉴定事项比较复杂，附加鉴定人自身因素，有些鉴定工作进行一两年都不能出具鉴定意见，严重影响案件的审判效率，造成建设工程案件久拖不结。 《新证据规定》对鉴定人进行约束，提高鉴定和审判效率。 法律依据：《新证据规定》第三十五条鉴定人应当在人民法院确定的期限内完成鉴定，并提交鉴定书。鉴定人无正当理由未按期提交鉴定书的，当事人可以申请人民法院另行委托鉴定人进行鉴定。人民法院准许的，原鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还；拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。 第八十一条第二款：当事人要求退还鉴定费用的，人民法院应当在三日内作出裁定，责令鉴定人退还；拒不退还的，由人民法院依法执行。 五、对鉴定意见有异议时应如何处理？ 当事人收到鉴定意见后，如果对鉴定意见有异议，要及时提交书面异议，法院会要求鉴定人做出解释、说明或补充。 通常，收到鉴定机构的答复或者鉴定机构根据异议意见修改后的终稿后，各方仍然会有异议。 此时，法院会通知鉴定人员出庭接受对鉴定意见的质证。当庭答复确有困难的，经人民法院准许，可以在庭审结束后书面答复。法院会及时将书面答复送交当事人，并听取当事人的意见。 必要时，可以再次组织质证。鉴定人通过出庭质证，或自行发现有缺陷的，鉴定机构应进行补充鉴定。因此，如果在庭审质证阶段能够进一步补充证据、加强说理，法院可能会要求鉴定机构进一步就有关问题进行说明或者修正，甚至要求鉴定机构补充鉴定后出具新的鉴定意见，这将有可能争取到一次造价调增的机会。 法律依据：《新证据规定》第三十七条：人民法院收到鉴定书后，应当及时将副本送交当事人。当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的，可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释、说明或者补充。 第三十八条当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第十一条的规定，通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的，视为放弃异议。双方当事人对鉴定意见均有异议的，分摊预交鉴定人出庭费用。 《鉴定规范》5.12.1条，有下列情形之一的，鉴定机构应进行补充鉴定：···（3）委托人就同意鉴定事项又提供或者补充了新的证据材料（4）鉴定人通过出庭作证，或自行发现有缺陷的。 六、当事人有权对鉴定意见提出异议甚至申请补充或者重新鉴定 诉讼过程中，当事人认为鉴定人资格、鉴定书的内容、鉴定依据、鉴定程序等方面存在问题，可以提出书面异议，甚至申请补充鉴定或重新鉴定，维护自身合法权益。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（法释〔2019〕19号）》（以下简称《新证据规定》）第40条规定：当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许: （一）鉴定人不具备相应资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定意见明显依据不足的； （四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。 ······对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。 七、鉴定材料经质证才能作为鉴定依据 鉴定材料是供鉴定人进行分析、判断，并据此得出鉴定意见的基础，是进行直接分析、判断的对象。鉴定材料是否真实客观，直接影响到鉴定意见的证明力。比如在工程造价鉴定中，若当事人在合同中约定按实结算，则当事人是否提交工程变更的材料、现场签证材料以及提交的是否充分全面，直接影响工程造价的结果。 为了保证鉴定材料的真实、客观，《新证据规定》第三十四条规定，人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。 未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。经人民法院准许，鉴定人可以调取证据、勘验物证和现场、询问当事人或者证人。 《新建设工程司法解释（一）》第三十四条规定，人民法院应当组织当事人对鉴定意见进行质证。鉴定人将当事人有争议且未经质证的材料作为鉴定依据的，人民法院应当组织当事人就该部分材料进行质证。经质证认为不能作为鉴定依据的，根据该材料作出的鉴定意见不得作为认定案件事实的依据。 因此在鉴定中，需注意此前在实务中普遍存在的由鉴定机构代为组织鉴定材料进行质证的操作，在新的证据规则施行后可能会存在程序违法风险，当事人应当尤其关注，避免鉴定程序违法导致程序反复等不必要的不利后果。 八、鉴定人需要出庭作证吗？ 当事人对工程造价鉴定意见有异议的，或者人民法院认为有必要的，鉴定人应当出庭作证，接受当事人的质询或者反驳。 《民事诉讼法》第78条规定：当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。 经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。 《新证据规定》第38条第一款规定：当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第11条的规定，通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的，视为放弃异议。 《建设工程造价鉴定规范》第3．8．1条规定：鉴定人经委托人通知，应当依法出庭作证，接受当事人对工程造价鉴定意见书的质询，回答与鉴定事项有关的问题。 第5．2．7条规定：当事人对鉴定意见书征求意见稿仅提出不认可的异议，未提出具体修改意见，无法复核的，鉴定机构应在正式鉴定意见书中加以说明，鉴定人应作好出庭作证的准备。 第3．8．3条规定：未经委托人同意，鉴定人拒不出庭作证，导致鉴定意见不能作为认定事实的根据的，支付鉴定费用的当事人要求返还鉴定费用的，应当返还。 九、一方当事人单独委托鉴定机构出具鉴定意见，另一方不认可并申请人民法院重新进行司法鉴定会得到支持吗？ 依据法释〔2019〕19号《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（《新证据规定》）第41条：对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。 所以在建设工程案件中，一方当事人自行委托鉴定，另一方当事人不认可该鉴定意见并申请法院重新进行造价鉴定的，需要有一个前提条件，即有证据足以反驳该意见。 十、诉前双方当事人共同委托咨询机构出具工程造价咨询意见，诉讼中一方当事人不认可该意见，并申请鉴定，需要举证证明该咨询意见存在瑕疵吗？ 依据《新建工司法解释一》第30条规定：当事人在诉讼前共同委托有关机构、人员对建设工程造价出具咨询意见，诉讼中一方当事人不认可该咨询意见申请鉴定的，人民法院应予准许，但双方当事人明确表示受该咨询意见约束的除外。 因此，在诉讼前，虽有当事人合意共同委托咨询机构出具咨询意见，但在诉讼中只要一方当事人表示不接受该咨询意见申请鉴定即可，不需要另行举证证明该咨询意见存在瑕疵。 十一、负有举证责任的当事人如果没有申请造价鉴定，后果如何？ 依据《新建工司法解释一》第32条第1款规定：当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。 依据《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第32条第2款规定“鉴定过程中，一方当事人无正当理由在规定期限内拒绝提交鉴定材料或拒不配合，导致鉴定