律师办理二审案件业务指引

二审案件律师业务指引

一、接受当事人的委托

1、以律师事务所的名义接受当事人的委托。

2、律师事务所指派律师作为诉讼代理人。

3、律师事务所向委托人介绍指派的律师。

4、在一审判决送达后办理委托手续。

5、审查是否具有不能接受委托的情形。

6、接受委托时，审查当事人的主体资料。发现当事人不具备相应的诉讼主体资格时，应向其说明情况进行更换。

7、符合收案条件的，办理委托手续：

（1）律师事务所与委托人签署《委托代理合同》一式两份，一份交委托人，一份交承办律师附卷存档；

（2）委托人签署授权委托书，一式三份，一份交法院，一份交承办律师附卷存档，一份交委托人；

（3）委托代理合同、授权委托书应当记明具体的委托事项和权限，委托权限应注明是一般授权还是特别授权；

（4）开具律师事务所函，呈送法院。

8、律师事务所接受委托后，办理收案登记，编号建立卷宗。

9、收案后，如发现委托人已经委托了一名其他代理人时，应当与该代理人交换意见。

（1）如果意见基本一致，可以共同代理；

（2）如果意见不一致，应当向委托人说明情况，由委托人选任一名代理人，或两个代理人就不同的事项接受委托，分别接受不同的代理权限。

10、律师事务所接受委托后，无正当理由不得再拒绝代理。

二、接受委托后承办律师应当进行以下工作：

1、要求委托人提供证据。

（1）要求委托人提供证据复印件、复制件，同时核对原件，并将原件及时交还委托人妥善保管；

（2）收取原件的，应当制作清单，由委托人、律师签字附卷（尽量不收取原件，以降低代理风险）。

2、向委托人解释与讨论原审案件的以下事项：

（1）原审案件是否属于原审法院管辖；

（2）原审起诉是否符合法律规定；

（3）原审原告诉讼请求是否超过诉讼时效；

（4）与原审案件有关的法律规定；

（5）原审诉讼请求是否有相关证据或证据线索支持；

（6）诉讼当事人的各项诉讼权利和诉讼义务；

（7）被告是否反诉，如反诉或有反诉可能，反诉的事实与理由；

（8）原审是否有申请回避的事实、理由和必要性。

三、根据委托人的请求，代其书写上诉状

民事上诉状

上诉人（原审被告）：

被上诉人（原审原告）：

上诉请求：

上诉理由：

此致

××××人民法院

上诉人：

年月日

四、出庭准备

（一）全面了解一审情况

1、可以在开庭审理前到法院查阅案卷，并根据规定复制有关案卷材料。

2、必要时与一审诉讼参加人取得联系，尽可能全面了解一审情况。

3、在查阅一审案卷时，重点审查以下方面：

（1）一审认定事实是否清楚、完整，有无前后矛盾；

（2）一审证据是否确实、充分，有无未经质证的证据作为判决、裁定的依据；有无不该采信的证据采信了，该采信的却没有采信；证据相互之间有无矛盾；（3）一审认定的事实与判决、裁定的结果是否具备必然的逻辑联系；

（4）一审适用法律是否得当，适用的法律条文与案件性质、主要事实是否一致，有无适用已经废止的行政法规、地方性法规及司法解释；

（5）一审程序有无影响案件正确判决的违法情况。

（二）整理和提交证据

1、根据一审情况，及时做好证据补救工作，尽量收集支持本方主张，反驳对方主张的新证据；

2、将当事人提供和自己调查、收集的证据进行归类整理；

3、对当事人提供的证据，可以留存复印件，原件交由当事人自己保管，保存原件的应妥善保管；

4、向法院提交证据，应编制证据目录；

5、向法院提交证据，可以一次性提交，也可以根据诉讼过程分期分批提交。除起诉或答辩时提交的基本证据外，其他证据一般应在开庭前提交，至迟在开庭时提交。少数证据在开庭后才取得的，可申请法院给予一定的提交证据宽限期；

6、在开庭前向法院提交证据，一般可提交复印件，但开庭时应当出示原件。不能出示原件的，应说明理由。法院收取证据原件时，可以要求法院出具收据；

7、告知当事人，所有要提交法院的证据必须经律师审查，要求当事人不得自行决定，除非在委托律师前已经提交。

8、在开庭前，将需要通知出庭的证人姓名、身份情况、工作单位或住址、联系方式等告知法院。

（三）与有关人员的交流

1、征求当事人意见，对合议庭组成人员是否提出回避申请及有无相应证据。

2、通知自己一方拟出庭的证人携带身份证明，准时到庭，并告知其出庭作证应注意的事项。可以与证人演练庭审作证、质证的情形。

3、根据情况，告知被代理人或其法定代表人是否出庭。如果出庭，告知其出庭及回答法庭和对方代理人提问应注意的事项。

（四）调查提纲的准备

调查提纲包括陈述提纲、举证提纲、质证提纲和发问提纲：

1、陈述提纲

（1）本案案情

（2）陈述要点

2、举证提纲

（1）本证的举证

（2）反证的举证

3、质证提纲

（1）对于对方证据的质证意见

（2）对于对方对本方证据可能提出的质证意见和反驳意见

4、发问提纲

（1）对其他当事人的发问

（2）对出庭作证的证人、鉴定人的发问

（五）代理词提纲的准备

（六）出庭问题

1、接到开庭通知书后应按时出庭，如因故不能出庭，应及时与法院联系，申请延期开庭。

2、有下列情形之一的，请求法院推迟开庭时间：

（1）因不可抗力，无法出庭履行职务；

（2）收到两份以上同时开庭的通知书，无法参加后接到通知书的开庭审理活动；（3）由于客观原因无法按时到达开庭地点。

3、接到法院书面通知时距开庭时间不足三日的，可以提出异议，请求法院更改开庭时间。

五、针对二审特殊情况的考虑

1、对当事人在一审中已提出的诉讼请求或反诉请求，原审法院未作审理判决的，或判决结果超出诉讼请求范围的，可以代当事人请求二审法院调解或发回重审。

2、原审原告增加诉讼请求，或原审被告提出或增加反诉请求，可以建议二审法院调解或发回重审。

3、二审案件开庭审理的，参加庭审的规则与一审相同。

4、二审案件不开庭审理的，应及时提交书面代理词。二审期间发现新的重要证据，或者有理由说明作为一审判决依据的主要证据不能成立，或者出现其他可能直接影响案件结果的情况，可以建议二审法院开庭审理。

5、二审案件出现调解、和解时：

（1）可以在代理权限内参与调解、和解；

（2）未经特别授权，不能对委托人实体权利进行处分；

（3）代为签收调解书，有委托人的书面授权，否则，不能签收。