司法考试刑法考点

司法考试刑法考点

（加粗、下划线的为刑法修正案新增或重点）

1、罪刑法定原则内容：

a、禁止类推，禁止不利于被告人的有罪类推

b、排斥习惯法、惯例、习惯法、行政法

c、排斥绝对不定期刑，采取相对确定法定刑

d、禁止事后法（朔及既往），但是从旧兼从轻

2、时间管辖

a、朔及既往只适用于未决犯（包括抗诉、上诉）

b、犯罪行为连续持续到新法生效后，新旧法都认为是犯罪的适用新法；旧法不认为是犯罪的，新法认为是犯罪的，对新法生效后的行为追究刑事责任。

c、新司法解释前实施的行为，当时没有司法解释的，适用新司法解释，有旧司法解释的，从旧兼从轻原则

3、空间管辖

a、我国领域内（领水、领土、领空、船舶、航空器）一律适用。注意：国际列车、和使领馆不属于我国领域。外交豁免例外外交解决。

b、我国领域外：国家工作人与和军人在国外犯罪的一律适用《刑法》；其他公民一般适用《刑法》但是最高刑为3年以下的可以不追究。

c、我国领域外，侵犯我国公民和国家的,必须法定最低刑为3年以上,且双方的法律都认为是犯罪的。

d、所有我国领域外的犯罪，虽经外国审判，仍然可以使用我国的法律，但是已经受过刑罚的可以免除或者减轻处罚。

e、国际犯罪（战争、恐怖、毒品等）普遍管辖，可以引渡或者起诉。

4、因果关系

a、中断的因果关系：独立、异常的原因介入，切断了原来的因果关系，行为人只对该原因介入以前的行为负责。（eg投毒者的毒药被服下前已经被他人射杀）

b、竞合的因果关系：两个以上没有意思联络的相互独立的行为分别都能导致结果的发生，行为人各自承担全部责任。（eg两人无联络的射杀某人都命中）

c、重叠的因果关系：两个以上的行为虽然没有意思联络共同作用导致结果的发生（eg两人无联络的投毒）

5、刑事责任年龄、能力

a、年龄<14周岁：无需承担刑事责任。

b、16周岁<年龄<14周岁，只对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、放火、爆炸、投放危险物质、贩毒8个最承担责任。

c、16周岁<年龄<18周岁，完全刑事责任。应当从轻或减轻处罚。

d、年龄>=75周岁，完全刑事责任。对故意犯罪可以从轻或者减轻处罚；对过失犯罪应当从轻或者减轻处罚；

e、所有的年龄，以犯罪时年龄为准。周岁，从周岁生日第二天起算。

f、不能辨认或者控制自己行为的精神病人不承担刑事责任；尚未完全丧失辨认能力或者控制能力的精神病人，可以从轻或者减轻处罚；

g、聋哑人或者盲人可以从轻、减轻或者免除处罚。

6、不以单位犯罪论处的情形、单位犯罪的处罚

a、为了进行违法活动而设立的公司、企业、事业单位

b、公司、企业、舍业单位设立后，主要进行违法犯罪活动的

c、盗用单位的名义，违法所得归个人所有或者个人私分的

d、单位犯罪的对单位判处罚金，对直接负责的主管人员、其他直接责任人员判处刑罚。单位破产解散的，直接追究责任者。

7、犯意转化和另起犯意

a、犯意转化：预备阶段，实行行为吸收预备行为；实行阶段，吸收原则，高犯意吸收低犯意。

b、另起犯意：一罪停止（既遂、未遂、中止）后另起实施其他犯罪。数罪并罚

8、罪过形式辨析（直接故意与间接故意、间接故意与自信过失、自信的过失与疏忽大意的过失、疏忽大意与意外事件）

a、直接故意：明知危害结果必然或者很可能发生，并且希望这种结果发生

b、间接故意：明知自己的结果很可能发生，并且放任这种结果发生。主要情形：1、为了追求一个犯罪目的而放任另外一个危害结果的发生。（eg杀妻心切投毒毒死儿子）2、为了追求一个非犯罪目的而放任另一个危害及过出现（eg人较多森林打猎击中他人）3、激情犯罪（没有明确的犯罪目标和目的，不计后果放任结果发生）

c、两种故意定罪量刑区别：间接故意不存在未遂、预备，出现什么结果定什么罪，如果没有造成损害的，就不定罪处罚，而不同于直接故意，没有造成损害的也可能是未遂或预备。

d、过于自信的过失要件：行为人的认识（认识到结果可能发生）、态度（不希望结果的发生）、条件（关键！是否凭借一定的主客观条件认为结果不会发生）

e、疏忽大意的过失要件：行为人的认识（关键！无认识，且有预见的能力和义务却没有预见到）、态度（不希望结果的发生）、条件（无条件）

f、意外事件构成要件：行为人的认识（关键！无认识，且没有预见的能力或者义务）——判断标准：正常人标准为主、职业业务标准为辅

9、主观认识错误（处理原则：主客观一致）

A、法律认识错误：无影响

B、事实认识错误：

1）对象错误：同类错误（eg想杀A却看错杀B）和异类错误（eg想杀A却看错杀了大熊猫）处理方法：同类错误不影响定罪量刑，仍然是既遂；异类错误，按照犯罪未遂处理，如果同时还构成其他罪的，想象竞合从一重罪处理。

2）打击错误：同类错误（eg想杀A误射B）和异类错误（eg想杀A误射A身边轿车）处理方法：同类错误不影响定罪量刑，仍然是既遂；异类错误，按照犯罪未遂处理，如果同时还构成其他罪的，想象竞合从一重罪处理。

3）工具错误：手段错误（eg误把白糖当毒药）处理方法：以犯罪未遂追究责任。

4）客体错误：包括假想防卫、假象避险。处理方法：有犯罪故意的，认定为既遂或者未遂，没有犯罪故意的，是过失犯罪或者意外事件。

5）因果关系的错误：a、误以为达到犯罪效果，实际没有达到（eg误以为杀死人实际致人重伤未死）处理方法：犯罪未遂。

b、超出了预想后果（eg本想重伤A实际杀死A）处理方法：只能按照预想的后果处理，但是可能构成结果加重。

c、结果是其他因素造成的，误以为是自己造成的。（eg有独立异常的原因介入中断）处理方法：犯罪未遂。

d、结果是由行为人实施两个行为中一个行为造成的，行为人误以为是另一个（eg、杀人后抛尸河中，实际上是被淹死）处理方法：不影响定罪量刑。犯罪既遂。

10、正当防卫

1）条件构成：现实的不法侵害（包括一切客观的违法和犯罪、可以针对无责任能力人、限制责任能力人）、不法侵害正在进行（只有财产犯罪可以延伸至追捕）、具有防卫意图（排除：偶然防卫、防卫挑拨、相互斗殴等）、针对不法侵害者本人（排除：假想防卫、危及公共安全的防卫装置）、限度条件（不超过必要的限度，但是无限防卫除外，超过必要限度的防卫过当）

2）无限防卫：只能针对的犯罪包括：行凶（至少是故意重伤程度以上的犯罪）、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危机人身安全的暴力犯罪。

11、犯罪既遂

a、结果犯：法定结果出现为既遂（eg盗窃、诈骗等）

b、行为犯：犯罪行为实施到一定程度为既遂（eg、强奸、脱逃、诬告陷害、偷越边境）

c、危险犯：发生危险状态为既遂（放火、爆炸、破坏交通工具等）

d、举动犯：法律特别规定，一旦着手（只要预备或教唆煽动）实施既为犯罪既遂，不存在预备、中止、未遂。（eg、组织出卖人体器官1，组织、领导参加恐怖组织罪，组织领导参加黑社会罪、骗取出境证件罪、传授方法罪、煽动颠覆国家政权罪）

12、犯罪未遂

1）构成：已经着手实施犯罪、犯罪没有完成就停下来、犯罪停止的原因是犯罪分子意志以外的原因造成的（犯罪分子主观上欲达目的而不能）。

2）不能犯未遂：包括对象不能犯（eg把死人当活人射杀）应认定为犯罪未遂、工具不能犯未遂（eg用空枪杀人）应认定为犯罪未遂。

3）不可能犯（绝对不能犯）：迷信犯（超出科学）、不可罚的不能犯（er在荒野无人处将稻草人误为活人射杀），处理方法：不认为是犯罪。

13、犯罪中止

1）构成：可以持续在犯罪整个过程中（预备、实施、既遂）、出于自己的意志自动放弃犯罪或者有效防止犯罪后果发生的。（犯罪分子主观上能达目的而不欲）

2）未遂中“不能”与中止中的“不欲”考量标准：

a、从性质上，外界原因（被害人、第三人、时机、自然环境等）、行为人自身（生理、力量、常识技巧）、行为人主观认识（主观上对外界原因的认识或误认）

b从量上，“不能”要求意志以外的原因达到足以阻止犯罪意志的程度。

1本罪是《刑法》修正案（八）新增加。