并购重组 上市公司并购重组中的法律实务问题研究

并购重组上市公司并购重组中的法律实

务问题研究

上市公司并购重组中的法律实务问题研究【摘要】并购重组是上市公司通过资本市场做大做强的最重要和最主要的途径之一。近年来，

我国上市公司并购重组风起云涌，日趋增多。但是，在上市公司并购重组的过程中，也凸显了诸多

亟需解决的法律问题。本文尝试从纯实务的角度对我国当前上市公司收购和重大资产重组中的若干法律

问题进行了研究和探讨，并提ft了解决这些问题的意见、建议和对策。

【正文】

一、上市公司收购中的法律实务问题

(一)特殊机构投资者持股变动的信息披露和交易限制问题

在当前我国证券市场上，活跃着诸如全国社会保障基金、证券投资基金、合格境外机构投资者、境

外BVI 公司等一大批特殊的机构投资者。这就引发了如果这些特殊机构投资者买卖上市公司股票触

及到了我国《证券法》和《上市公司收购管理办法》的权益变动或者收购披露标准时，如何进行监管和

处理的问题。兹缕析如次。

1、全国社会保障基金

(1)信息披露

①委托投资持股变动的信息披露

早在2002 年，全国社会保障基金(以下简称全国社保基金)理事会专门就其委托投资上市公

司股票的信息披露和交易限制等问题两次致函中国证监会，[①]要求提高全国社保基金持有一

家上市公司股份的信息披露的比例或采用定期公告的信息披露方法，并且放松其投资者管理人股

票交易限制。对此，中国证监会和中国证监会发行监管部分别于2002 年8 月6 日、10 月11 日给

全国社

保基金理事会发送了《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》(证监函〔2002〕201 号)

和《关于社保基金行投〔2002〕22 号文的复函》(发行监管函〔2002〕99 号)，就上述问题予以了

明确。

上述两份《复函》指ft，鉴于股权分布及其变动信息，对投资者的投资决策具有较大影响。因

此，全国社保基金理事会有义务了解其各投资管理人所持股票的情况并在其直接或间接持有上市公司

5%以上股份时，严格依照《证券法》和《上市公司收购管理办法》的有关规定及时披露信息。

根据上述规定，2005 年3 月5 日和3 月22 日，全国社保基金分别举牌了大商股份(600694)和佛山照明(000541)。佛山照明(000541)于3 月24 日公告称，“我公司于2005 年3 月23 日接到全国社会保障基金理事会关于持股比例的通知，截止到3 月22 日该理事会通过外部投资管理人管理的社保基金各股票组合购买佛山照明流通 A 股(000541)的持股比例已达到 5.1332%，根据《证券法》第

41 条规定和中国证监会《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》〔2002〕201 号的有关要求，该理事会已通知各外部投资管理人在三日内不得买卖我公司股票，并按有关规定办理相关手续”。

②国有股转持过程中的信息披露

2009 年6 月19 日，财政部、国务院国资委、中国证监会、全国社保基金理事会联合发布了《境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法》。《办法》规定，股权分置改革新老划断后，凡在境内证券市场首次公开发行股票并上市的含国有股的股份有限公司，除国务院另有规定的，均须按首次公开发行时实际发行股份数量的10%，将股份有限公司部分国有股转由社保基金会持有。

为了规范转持过程中的信息披露行为，《办法》第十八条明确规定：“国有股转持过程中涉及的信息披露事项，由相关方依照有关法律法规处理”。因此，在国有股转持过程中，包括全国社保

基金在内的有关当事人必须严格依照《证券法》和《上市公司收购管理办法》的规定及时履行信息披露业务。

(2)短线交易限制

根据中国证监会《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》的规定，全国社保基金合并持有上市公司5%股份后，若社保基金理事会与各投资管理人以及各投资管理人之间的投资决策是相互独立的，则对该公司股票的买卖可以不受六个月持有期的限制(即《证券法》第47 条的规定); 若社保基金理事会与各投资管理人以及各投资管理人之间的投资决策不是相互独立的，则对该公司股票的买卖应受六个月持有期的限制。此外，全国社保基金委托的单一投资管理人持有上市公司的股份超过5%时，则应严格遵循《证券法》第47 条有关短线交易的规定。[②]

2、证券投资基金

对于证券投资基金的持股变动的信息披露问题，有关法律、法规、规章一直未做明确规定。中

国证监会于2001 年2 月26 日发布的《关于规范证券投资基金运作中证券交易行为的通知》也只对证券交易所监控基金交易行为做了要求。《通知》第五条规定：“证券交易所在日常交易监控中，应

当将一个基金视为单一的投资人，将一个基金管理公司视为持有不同账户的单一投资人，比照同一投资

人进行监控”。

2007 年1 月，中国证监会基金监管部对于证券投资基金的持股变动的信息披露问题专门予

以了明确：

(1)对于一家基金管理公司管理下的几只基金持有某一上市公司的股份累计达到5%的，是否

披露，由基金管理公司自己选择;鉴于基金管理公司没有要约收购的功能，在当前市场环境下，不鼓

励基金管理公司进行此类的披露。同时，要防止基金管理公司通过披露集中持股的行为引导市场操作股票。

(2)对于一家基金管理公司管理下的一只基金持有某一上市公司的股份累计达到5%的，需要

依法披露。

东吴价值成长基金举牌国投中鲁(600962)便是典型的案例。2007 年 4 月7 日，国投中鲁公告，截至 4 月5 日，东吴价值成长双动力基金持有国投中鲁达955.2991 万股，占其总股本 5.78969%。

4 月10 日，东吴基金公告，通过二级市场减持国投中鲁至2.1730%，收益超过1500 万元。此事

还导致投资者要求将上述收益归国投中鲁所有。

3、合格境外机构投资者

对于合格境外机构投资者(简称QFII)买卖境内上市公司股票的信息披露问题，中国证监会

发布的《合格境外机构投资者境内证券投资管理办法》和《关于实施<合格境外机构投资者境内

证券投资管理办法>有关问题的通知》均作了明确的规定。《管理办法》第二十一条规定：“境

外投资者履行信息披露义务时，应当合并计算其持有的同一上市公司的境内上市股和境外上市股，

并遵守信息披露的有关的法律法规”。《通知》第十一条规定：“境外投资者的境内证券投资达到

信息披露要求的，作为信息披露义务人，应通过合格投资者向交易所提交信息披露内容。合格投资

者有义务确保其名下的境外投资者严格履行信息披露的有关规定”。

马丁居里投资管理有限公司案例是国内第一例QFII 涉嫌违反内地信息披露和交易制度的案例。在苏格兰注册的马丁居里有限公司(以下简称MCL)自2007 年8 月23 日至8 月30 日，通过其独资