建筑工程法规模拟练习十一

1页 1Z303010 民事纠纷处理的方式处理方式（和解、调解、仲裁、诉讼）－诉讼基本特征(公权性、强制性、程序性)－诉讼基本制度（合议

制、回避制、公开审判制、两审终身制） 1．只要原告起诉符合法定的条件，无论被告是否愿意，诉讼都会发生，这是指诉讼具有（ ）。 A、公权性 B、强制性 C、程序性 D、严肃性 答案：B 解析：民事诉讼有哪些基本特征？ （1）公权性 民事诉讼是由人民法院代表国家意志行使司法审判权，通过司法手段解决平等民事主体之间的纠纷，这使得民事诉讼与具有民间性质的调解和仲裁有所不同。 （2）强制性 民事诉讼的公权性，决定了其在案件的受理和执行等方面具有强制性。调解、仲裁均建立在当事人自愿的基础上，如果一方当事人不愿意进行调解、仲裁，调解和仲裁将不会发生。但民事诉讼则不同，只要原告起诉符合法定的条件，无论被告是否愿意，诉讼都会发生。此外，民间的和解、调解协议的履行依靠当事人的自觉，不具有强制执行的效力，但法院的裁判则具有强制执行的效力，当事人不自动履行生效裁判，法院依另一方当事人申请可依法强制执行。 （3）程序性 民事诉讼是依照法定程序进行的诉讼活动，无论是法院，还是当事人和其他诉讼参与人，均须按照民事诉讼法律规定的程序实施诉讼行为。与民事诉讼相比，民间调解通常没有严格的程序规则，仲裁虽然也要按照预先确定的程序进行，但相对灵活，当事人的选择权也较大。

2．施工单位与物资供应单位因采购的防水材料质量问题发生争议，双方多次协商，但没有达成和解，则关于此争议的处理，下列说法中，正确的是（ ） A、双方依仲裁协议申请仲裁后，仍可以和解 B、如果双方在申请仲裁后达成了和解协议。该和解协议即具有法律强制执行力---仲裁后的和解，有二种和解，下达法律裁决书，就有法律效应；还有就是自愿和解，不具法律效应 C、如果双方通过诉讼方式解决争议，不能再和解----可以和解，但需撤诉 D、如果在人民法院执行中，双方当事人达成和解协议，则原判决书终止执行 答案：A 2页

解析：当事人申请仲裁后，自行和解，达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。和解可以发生在民事诉讼的任何阶段。当事人在诉讼中和解的，应由原告申请撤诉，经法院裁定撤诉后结束诉讼，当事人通过和解处理纠纷，但审判阶段的和解没有法律效力。当事人和解以后，可以请求法院调解，制作调解书，产生法律效力。在执行中，双方当事人在自愿协商的基础上，达成的和解协议，产生结束执行程序的效力。如果一方当事人不履行和解协议或者反悔的，对方当事人只可以申请人民法院按照原生效法律文书强制执行。 1Z303020 证据 证据种类（书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录）－证据保全（概念、实施）－证据应用（时限、交换、质证、认证）－证据效力

3．建设单位以工程质量不合格为由，拒绝支付工程款，施工单位诉至人民法院。向人民法院提交的下列资料中，不属于证据的是（ ） A、工程质量检测机构出具的鉴定报告-----鉴定结论 B、建设单位职工的书面证明材料----证人证言 C、建设单位与施工单位签订的施工合同----书证 D、建设单位提交的答辩状 答案：D 解析：证据有以下7种，分别是：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录。 书证应当提交原件。物证应当提交原物。 存在有疑点的视听资料，不能单独作为认定案件事实的依据。对于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料，只要不是以侵害他人合法权益(如侵害隐私)或者违反法律禁止性规定的方法(如窃听)取得的，仍可以作为认定案件事实的依据： 凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。 当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。 对于有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补允质证等方法解决的，不予重新鉴定。 勘验笔录应由勘验人、当事人和被邀参加人签名或者盖章。

4．施工单位与建设单位因为工程款纠纷，施工单位提起诉讼，下列行为符合法律规定的是（ ）。 3页

A、建设单位在举证期限内提出对工程进行鉴定的申请-----鉴定要在举证期限内，共同选定 B、施工单位担心证据以后难以取得，在举证期限届满前申请保全证据---证据保全，要在举证期限届满前7天提出 C、法院依据施工单位申请，采取暗访、拍照等方法进行证据保全----暗访不对 D、提供的证据由法院直接认定，双方当事人应当回避----双方人不应回避 答案： A 解析：当事人申请鉴定，应当注意在举证期限内提出。当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。 《民事诉讼法》第74条的规定：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。” 根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第23条规定，当事人依据《民事诉讼法》第74条的规定向人民法院申请保全证据的，不得迟于举证期限届满前7日。当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。 人民法院进行证据保全，可以根据具体情况，采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。 人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。质证，是指当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、合法性、关联性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳的过程。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。 1Z303030 民事诉讼法 管辖（级别管辖、地域管辖）－诉讼参加人（当事人、代理人）－财产保全－先予执行－审判程序（起诉、受理、审理、宣判、上诉、重审、再审）－执行程序 5．某立交桥工程施工，甲乙双方因材料质量发生纠纷，建设单位向人民法院提起诉讼，该案件适用的地域管辖是（ ）。 A、一般地域管辖 B、特殊地域管辖 C、专属管辖 D、经常居住地管辖 答案： B 解析：特殊地域管辖，是指以被告住所地，诉讼标的所在地、法律事实所在地为标准确定的管辖。我同《民事诉讼法》规定了九种特殊地域管辖的诉讼，其中与工程建设领域关系最为密切的是因合同纠纷提起的诉讼。建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖。 4页

6．某施工单位诉建设单位工程款纠纷一案，由某人民法院开庭审理。建设单位反诉施工单位工程质量不合格，施工单位无正当理中途退庭，则人民法院可以（ ） A、撤消案件 B、中止审理 C、终结审理 D、缺席判决 答案： D 解析：原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 人民法院一律公开宣告判决，同时必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。

7．人民法院一审判决某建筑公司因施工质量问题赔偿建设单位25万元人民币。建筑公司不服判决，于2005年6月12日上诉，但二审法院维持了原判。一年后，发现新的证据，足以推翻原判决、裁定，则正确地是（ ）。 A、上级人民法院发现新的证据可以责令下级法院再审----是发现判决错了 B、人民检察院发现新的证据可以提起抗诉要求再审 C、当事人发现新的证据之日起2年内可以申请再审----是在裁决后的2年，这里实际上已经第3年了 D、最高人民法院发现新的证据可以责令地方法院提起再审---是发现判决错了 答案： B 解析：再审程序既可由法院系统内部主动提起，也可依人民检察院的抗诉而提起，还可以根据当事人的申请而提起。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后两年内提出。 各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。

8．某人民法院终审判决，建设单位应于2006年6月1日前付清施工单位工程款。建设单位未履行判决。依照有关法律规定，施工单位申请执行的期限不得迟于（ ） A、2006年12月1日 B、2008年6月1日 C、2006年9月1日 5页

D、2007年6月1日 答案：B 解析：人民法院作出的判决、裁定等法律文书，当事人必须履行。如果无故不履行，另一方当事人可向有管辖权的人民法院申请强制执行。申请强制执行应提交申请强制执行书，并附作为执行根据的法律文书。申请强制执行，还须遵守《民事诉讼法》规定的申请执行期限。申请执行的期间为两年，申请执行时效的中止、中断，适用法律规定的诉讼时效中止、中断的规定。这里的期间，从法律文书规定履行期限的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从文书生效之日起计算。

9．有关诉讼代理人的含义理解正确的有（ ）。 A、诉讼代理人通常分为法定诉讼代理人、委托诉讼代理人和指定诉讼代理人 B、当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人 C、委托诉讼代理人不可以是当事人的近亲属----应是可以的 D、诉讼代理人可以代为承认、放弃或者上诉 ----必须特别授权才可以 E、委托诉讼代理人可以是有关的社会团体或者所在单位推荐的人 答案：ABE 解析：什么是诉讼代理人？ 诉讼代理人，是指根据法律规定或当事人的委托，代理当事人进行民事诉讼活动的人。与代理分为法定代理、委托代理和指定代理相一致，诉讼代理人通常也可分为法定诉讼代理人、委托诉讼代理人和指定诉讼代理人。在工程建设领域，最常见的是委托诉讼代理人。 《民事诉讼法》第58条第1款规定：“当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。”委托诉讼代理人既可以是律师，也可以是当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人，以及经人民法院许可的其他公民。 委托他人代为诉讼的，必须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书，授权委托书必须记明委托事项和权限。根据《民事诉讼法》第59条的规定，“诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权”。针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形，最高人民法院还特别规定，在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权，即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。