经济法第四章

合作企业的合作期限、解散和清算






合作企业的合作期限 合作企业的解散 合作企业的清算 【思考4-8】外国的ABC公司与中国的甲企业洽谈合作意向，准备 共同成立一家生产无线电话的中外合作经营企业乙。其合作协议 主要内容如下， （1）合作期限为8年，注册资本总额为300万美元，外方出资80%， 中方出资20%。 （2）外方以及其设备200万美元，由合作企业乙担保从银行贷款 40万美元出资；中方以土地使用权，产房作价60万美元。 （3）中方与外方损益分配比例为6：4，即中方占60%，外方占 40%。 （4）外方在合作企业正式投资生产的头5年先行回收投资。合作 期限届满时，合作企业全部固定资产变现价值由双方按合同约定 的损益分配比例分配。试分析以上条款的法律效力。
导入案例解析




1 不能。属于禁止类外商投资项目 2 规定了并购类型、原则、程序、反垄断调查及特 殊类型的并购。 3 外商投资企业是依法经中国政府批准，在中国境 内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或仅有外 国投资者投资的企业。包括中外合资、中外合作、外商独 资企业和中外合资股份公司。 4 外商投资企业投资项目分为鼓励类、限制类、禁 止类、允许类。
解析4-9




（1）C企业属于外资企业，应为有限责任公司，而非 股份有限公司。 （2）日本的B公司不能以人民币出资，必须用外币出 资，若B公司在中国境内举办其他外商投资企业，经 批准，才能用从境内该外商投资企业分得的人民币利 润出资。同时，还应注意，以生产技术作价金额不得 超过注册资本的20%。 （3）外资企业有生产自主权，可以自主决定国内外 的采购与销售，但必须执行中国的财务会计制度。 （4）外资企业不能发行股票。经审批机关批准，才 能以外资企业财产对外抵押。
案例分析
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解析：1 合法。 2 中外合作经营企业是由外国公司、企业和其他经 济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织依 照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设立在中国 境内的，由双方通过合作经营合同分配收益或产品，分担 风险和亏损的企业。它与合资企业的区别是合资企业是股 权式的合营，合作企业是契约式的合营。合资企业的组织 形式是有限公司。合作企业的组织形式可以是公司也可以 是合伙企业等其他组织形式。
中外合资经营企业的概念和特征



中外合资经营企业，是指由外国公司、企业和其他经 济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组 织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准， 设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照 各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。 【思考4-1】2006年中国公民赵某意欲与日本商人A， 在中国西部地区共同投资设立一个中外合资经营企业， 试分析该意向能否获得批准？ 【解析4-1】不能获得批准。中方的合营者赵某不具 有合营主体资格。
设立的条件 设立的法律程序
合作企业的注册资本与投资、合作条件

合作企业的组织形式 合作企业的组织机构
合作企业的经营管理


合作企业的收益分配 合作企业外国投资者先行回收投资 【思考4-7】甲公司是中外合作经营企业。合作企业 合同中规定，外方可以在合作企业正式投产后的头5 年分别先行回收投资，合作期限届满时全部固定资产 归中方所有，但中方必须按固定资产残值的10%给予 外方补偿。试分析该内容是否符合法律规定？ 【解析4-7】不符合法律规定。凡外国合作者先行回 收投资的，合作期限届满时企业的全部固定资产应无 偿地归中方所有，不需要再支付任何补偿。
解析


解析： 1 不应当。外商独资企业是独立的法人。独立 承担法律责任，投资人以其出资额承担有限责 任。 2 外资企业是由外国公司、企业和其他经济组 织或者个人依照中国的法律和行政法规，经中 国政府批准，设立在中国境内的，全部资本由 外国投资者投资的企业。外资企业设立要符合 我国法律规定的条件和程序；其组织形式一般 为有限公司。
第二节 中外合资经营企业法律制度



中外合资经营企业的概念和特征 中外合资经营企业的设立 中外合资经营企业的注册资本 中外合资经营企业的组织形式和组织机构 中外合资经营企业的财务会计管理 中外合资经营企业的期限、解散和清算
案例导入



中国的甲企业2004年3月与日本的A公司洽谈，准备在我 国境内设立一家生产电子产品的中外合资经营企业。协议 的主要内容有： （1）投资总额为1200万元，其中注册资本为400万元， 中方以厂房、土地使用权出资作价100万元，日方以专利 技术出资作价180万元、机器设备（从美国租入的）作价 120万元；（2）由于日方出资多，董事长、副董事长均由 日方担任；（3）如果双方发生争议按日本法律进行解决。 分析： （1）该协议哪些条款违反了法律规定？ （2）什么是中外合资经营企业？其设立有什么要求？
中外合资经营企业的组织形式和组织机构

合营企业的组织形式 合营企业的组织机构
中外合资经营企业的期限、解散和清算

合营企业的合营期限 合营企业的解散 合营企业的清算
思考与解析


【思考4-6】中国的甲企业与英国的乙企业达成建立中外合资经营企 业的协议。协议主要内容如下。⑴ 企业的组织形式为股份有限公司。 ⑵ 双方投资总额为600万美元，其中注册资本为400万美元；中方以 厂房、土地使用权，作价180万美元；中外以专利技术100万美元、 设备（已抵押给银行）50万美元，由母公司担保从银行取得的贷款70 万美元出资，共计220万美元。 ⑶ 企业设股东大会，为企业的最高权力机构。 ⑷ 企业设立后，通过向社会发行股票解决资金。 ⑸ 发生争议，选择英国法律解决。试分析该协议的违法之处。 【解析4-6】 ⑴ 合营企业的组织形式应为有限责任公司，而非股份有限公司。 ⑵ 专利技术作价超过了注册资本的20%，设有抵押的设备不能作为出 资。 ⑶ 组织机构不合法。合营企业不设股东会，最高权力机构应是董事会。 ⑷ 合营企业不能发行股票，只有股份有限公司可以发行股票。 ⑸ 合营企业是中国的企业，应适用中国的法律，不能适用外国法律。
解析


解析：1 投资总额与注册资本的比例违反规定；日方出资 方式应该报经审批；董事长副董事长的约定违法，一方任 董事长，另一方任副董事长；准据法的约定违法。应该由 适用中国法律。 2 中外合资经营企业是有外国公司、企业和其他经 济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织依 照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设立在中国 境内的，由双方共同投资共同经营，按照各自出资比例共 担风险共负盈亏的企业。申请设立一般符合下列条件之一： 1）增产 2） 增效 3）增汇 4）增人
解析4-8



（1）双方出资此例合法。 （2）外方由合作企业乙担保从银行贷款出资 不合法，合作各方均不得以合作企业财产或合 作他方财产为其出资担保。 （3）合同约定的损益分配比例混合，合作企 业分配比例由合作各方自行协商确定。 （4）先行收回投资的条件的不合法。合作期 满时，合作企业的全部固定资产无偿归中方所 有，才允许外方合作者先行回收投资。
思考4-9



美国的A公司与日本的B公司洽谈，准备在中国投资 建立生产汽车配件的C企业。双方初步达成协议，主 要内容如下。 （1）C企业采用股份有限公司形式。 （2）美方A公司出资50万美元和100万美元的设备； 日方B公司以汽车配件生产技术作价100万美元和人 民币1000万元出资。 （3）双方共同管理C企业，生产所需要的材料均从国 外购入，执行美国的财务制度。 （4）企业成立后，生产资金不足，经双方协商同意， 即可采取发行股票或以C企业财产抵押取得银行贷款 方式解决。请对该协议提出合理化建议。
第三节 中外合作经营企业法律制度



中外合作经营企业的概念和特征 中外合作经营企业的设立 合作企业的注册资本与投资、合作条件 合作企业的组织形式和组织机构 合作企业的经营管理 合作企业的合作期限、解散和清算
导入案例


中国的A公司与外国的B公司双方协议开办 一家中外合作经营的资源开发企业。中方 出资占30%，外方出资占70%，收益双方 平分。同时规定，企业采取合伙型组织形 式。企业由外方负责经营。企业存续期间， 外方可以先行回收其投资，但期满后全部 固定资产无偿地归中方所有。分析： （1）上述协议是否合法？ （2）什么是中外合作经营企业？它与中 外合资经营企业有什么区别？
第四章 外商投资企业法
学习目标


掌握外国投资者并购境内企业的主要规定 掌握中外合资经营企业、中外合作经营企业与 外商独资企业的注册资本以及外国投资者出资 的规定 了解三资企业的设立程序、终止和清算。
主要内容


第一节 外商投资企业法概述 第二节 中外合资经营企业法律制度 第三节 中外合作经营企业法律制度 第四节 外资企业法律制度
中外合资经营企业的概念和特征


概念：中外合作经营企业，是指由外国公司、 企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、 企业或者经济组织，依照中国的法律和行政法 规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双 方通过合作经营企业合同分配收益或者产品、 分担风险和亏损的企业。 特征
中外合作经营企业的设立

第四节 外资企业法律制度



外资企业的概念和特征 外资企业的设立 外资企业的注册资本 外资企业的组织形式 外资企业的经营期限、终止和清算
案例导入



ABC公司是一家外商独资企业，注册资金为3000万元。 2005年8月因经营不善被依法宣告破产，全部资产只 有2600万元，外债高达3800万元，剩余1200万元的 债务无法偿还。债权人认为外商独资企业与我国的个 人独资企业一样，投资人应对企业未清偿的债务承担 无限责任，即应以投资者的其他个人财产予以清偿。 分析： （1）外商独资企业的投资人是否对企业未清偿的债 务承担责任？为什么？ （2）什么是外商独资企业？其设立、组织形式、经 营管理有哪些主要规定?
第一节 外商投资企业法概述



外商投资企业的概念 外商投资企业法的概念和调整范围 外商投资企业的权利和义务 外商投资企业的投资项目 外商投资者并购境内非外商投资企业
案例导入




佳木斯联合收割机厂是全国唯一能生产大型联合收割机的企业， 其产品占中国市场份额的95％。1997年，美国跨国公司约翰迪尔 与其合资，2004年改建为外商独资企业，约翰迪尔遂取代了原 “佳联”在农机市场的地位。2005年10月25日，我国最大的工程 机械制造企业徐州工程机械集团有限公司，被美国凯雷投资集团 以3.75亿美元的价格收购了85％的股权，该公司改建为中外合资 股份有限公司。2006年12月，国外甲公司看好我国乙传统工艺绿 茶加工股份公司，意欲收购其45％的股份。分析： （1）甲公司能否收购乙公司？为什么？ （2）我国对外国投资者并购境内企业有哪些规定？ （3）什么是外商投资企业？我国目前有哪几种？ （4）对外商投资企业的投资项目有哪些规定？
中外合资经营企业的设立

设立条件 审查批准 设立程序
中外合资经营企业的注册资本







合营企业的注册资本 合营企业的投资总额 【思考4-2】某合营企业投资总额为1000万，其中注册资本为800 万。问：则此时借入资本为多少万？ 【解析4-2】200万 【思考4-3】某中国公司与某外国投资者共同出资设立一家中外合 资经营企业，其投资总额为1200万美元。问：根据规定，该合营 企业的注册资本应不少于多少万？ 【思考4-4】某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元，该企 业的注册资本至少是多少？ 【解析4-4】不得低于500万美元。投资总额在1000万~3000万美 元的，注册资本比例为2/5，即1200×2/5=480，但不得低于上档 上限标准，即1000×1/2=500，所以注册资本至少为500万美元。



合营企业合营各方的出资方式、出资期限 【思考4-5】某中方和某外方成立一中外合资经营 企业，注册资本为500万，约定中方认缴出资为 300万，外方认缴出资为200万。合同规定分期缴 付出资，该合营企业合营各方第一期出资总额为 100万，其中中方第一期出资为80万，外方第一 期出资为20万。问外方的第一期出资是否符合规 定？为什么？ 【解析4-5】不符合规定。按照法律规定，分期出 资，各方首次出自不得低于各自认缴出资额的 15%。外方认缴200万。首次出资应该为30万。 合营企业出资额的转让