国际投资项目涉及的法律问题

国际投资项目涉及的法律问题国际投资项目是个庞大的系统工程，它的建设过程也是广泛的社会协作过程，涉及到多方经济利益。

因此，如何确保各方的利益，明确各自的职责，使投资活动规范化、合法化，做到有法可依、违法必究，这是国际投资项目管理中亟待解决的问题。

（一）国际投资项目的法律保护国际投资保护是指世界各国为了鼓励本国公司、企业和个人向外国投资，或者为了吸引外国公司、企业和个人来本国投资，而为可能出现的政治风险提供的一种担保和保护。

国际投资保护的法律形式，可以分为国内法律保护、国际法律保护两类：国内法律保护形式（１）资本输出国国内提供的法律保护资本输出国国内提供的法律保护主要是指资本输出国针对本国对外投资者在国外可能受到的政治风险而提供的保证或保险。

如有的国家（主要是美、日、德国）实行对外投资保险（保证）制度。

被保险的对外投资者，因政治风险遭受的损失，有权直接要求本国保险机构，按契约条款予以补偿。

（２）资本输入国国内提供的法律保护资本输入国国内提供的法律保护主要是指资本输入国政府对外国投资所提供的保护措施。

如外资法、外国投资保护法。

有的也通过宪法、税法、外汇法等其他法律形式表现出来，有的通过政府间商定的某方面特许协议等来体现对外国投资的保护。

国际法律保护形式（１）两国政府双边投资保证协定两国政府双边投资保证协定是资本输出国同资本输入国之间缔结的关于鼓励与保护投资的协定，旨在把国内投资保护上升到政府间的共同保证，使国内法获得国际法的效应。

（２）多国间签订的关于保护国际投资的公约多国间签订的关于保护国际投资公约是在国际范围内为保护国际投资所确定的统一的法律制度，该公约规定缔约国对外国公司、企业、个人投资相互给予公正的待遇，投资保护的共同准则、国际投资争议的处理等等。

（二）国际投资项目的国有化和征收在国际投资项目中，“国有化和征收”历来是个十分敏感的问题。

因为对外资项目实行“国有化和征收”既关系到资本输入国的主权问题，又关系到外国投资者的投资安全与利益，乃至资本输出国对国外投资的保护问题。

不仅会引起投资者与被投资者之间利益的抗争，还会引起资本输出国与资本输入国政府间权益的矛盾。

因此，如何正确地理解“国有化和征收”并付之实施，是涉及国际投资项目的重要的法律理论和实践问题。

“国有化和征收”的法律性（１）何谓“国际投资项目国有化和征收”国际投资项目中的“国有化和征收”主要是指资本输入国政府在必要时对外商投资项目收归为国有的过程。

一般而言，“国有化”和“征收”都是资本输入国政府对外资项目采取占有的强制性措施，两者具有共同的内容和法律性质。

“征收”不仅包括一次性、全局性征收，也包含逐渐地、由局部到整体的征收。

有的国家政府在和外商共同投资项目的合同中明确规定；外国投资者在一定年限内，按一定比例分别将其股份逐步转让给输入国政府、企业或国民，使接受投资方所持的股份达到以上，甚至达到全部转让。

（２）“国有化和征收”的合法性１９７４年１２月联合国第２９届大会通过《各国经济权利和义务宪章》明确规定，把“每个国家都有权将外国财产收归国有，征收或转移其所有权。

在收归国，征收或转移时，应由采取这些措施的国家考虑本国有关法律和条例的规定以及本国认为有关的一切情况，给予适当的补偿。

”从而在国际法上确立了“国有化和征收”合法地位。

“国有化和征收”赔偿的法律内容“国有化和征收”赔偿的法律内容就是指合法的赔偿标准。

不同的国家对赔偿标准的理解和实务处理不尽相同，当前有代表性的主要观点是两类：（１）“充分”、“及时”、“有效”的赔偿标准以美国为首的发达国家主张，对外国投资项目实行“国有化和征收”的国家，有责任“充分”、“及时”、“有效”地对外资项目予以赔偿。

并对“充分”、“及时”、“有效”作以下解释：“充分”，是指“全部”、“完全”。

也就是实行国有化和征收的国家必须承担对外资项目全部赔偿的义务。

“及时”，是指必须立刻支付赔偿金，不得延滞。

“有效”，是指必须以能易兑有价证券或现金的方式支付赔偿金。

从“充分”、“及时”、“有效”的内容分析，可见这种赔偿标准完全是凌驾于资本输入国国内法律之上，有碍于独立国家行使国有化主权的一种侵权行为，也是违背国际法的。

（２）“适当”赔偿标准绝大多数的发展中国家都主张采用“适当”赔偿的标准。

“适当赔偿”标准是指，投资国双方在遵循“联合国宪章”、相互尊重主权完整、平等互利，既考虑到外国投资者的利益、又兼顾实行国有化国家的实际情况，按国际惯例，一般都参照资本输入国的国内法律的基础上，制订出在金额、支付时间、支付方式等方面相互都能接受的赔偿标准。

我国政府正是按这一“适当”赔偿的标准，解决了许多历史上遗留下来的问题。

如《中华人民共和国政府和美利坚合众国政府关于解决资产要求的协议》中，就我国政府在建国初期为了废除帝国主义国家在中国的一切特权，而将美国私人投资资产收归国有，美国也冻结了中国在美的全部资产一事，按合理赔偿标准较好地处理了这一历史问题，对中美关系的发展起到了重要作用。

当时具体的实施方法是：中国以８０５０万美元金额补偿被没收的１９，６８０万美元美国在华私人投资，相当于被没收金额的４１％。

美国全部解冻中国在美的８０５０万美元资产。

中国分６年付清全部补偿金。

（三）国际投资项目争议的解决机制在国际投资项目的管理过程中，难免发生各种各样的争议，正确、妥善地处理投资争议是改善国际投资环境的一项重要措施，也是实施投资保护的具体落实。

从国际惯例来看，投资争议除了政治解决以外，其他解决的途径主要有：协商、调解、仲裁和司法解决。

协商解决方式协商解决方式是指投资争议双方自愿直接磋商解决争议的方式。

协商解决的方式一般没有第三人参与，由争端双方当事人通过摆事实、讲道理找出具有法律、合同依据的解决办法。

调解解决方式调解解决方式是指投资争议双方当事人，自愿在取得双方认可的调解人的协助下，解决投资争议的方式。

调解人的主要职责是，通过调查研究、查清事实真相，并提出解决问题的意见，提交争议各方，促成双方达成协议。

仲裁解决方式用仲裁的方式解决国际投资争议已有较长的历史，并且被实践证明是一种行之有效、合理的法律手段，广为投资争议者接受，成为解决投资争端的主要方式。

投资仲裁是指对投资争议问题的公断。

它是由投资争议双方当事人在贯彻自愿原则的基础上，通过协商同意选择信任的仲裁人组成仲裁庭，根据双方同意选择的法律、法律原则和其他法律规程，作出裁决。

此裁决有终局性，具有法律效力，对争议双方都有约束力。

司法解决方式司法解决方式是指投资争议通过法院，按照司法程序予以解决。

司法解决方式是解决投资争议的主要法律手段。

投资争议的司法解决中，有两个问题值得研究：“国家主权辖免”和“个人出诉权。

”投资争议的国际司法解决，不仅涉及个人的出诉权，而且还涉及争议法律关系的性质。

如果投资一方虽然是国家，但投资争议只涉及东道国同外国投资间的权利和义务关系，并不引起国家之间的权利和义务，这种争议仍属于国内法范畴，国际法院不予受理。

（四）国际经济合同国际经济合同是指各国企业、公司、其他经济组织或个人，为了发展国际经济合作、商品交换和技术交流而依法签订的确定双方民事权利、义务关系的契约。

国际经济合同是通过一方提出要约，另一方对要约表示承诺而成立的。

“要约”和“承诺”是签订国际经济合同的个重要步骤：要约（１）要约的目的和方式要约是指一方当事人以订立合同为目的，向对方所作的意思表示。

要约分为书面和口头两种。

要约的目的是和对方缔结合同，要约的作用在于一经受约人表示承诺，合同即告成立。

（２）要约的内容在国际货物买卖中，要约的内容通常包括：货物名称、单价、数量、品质规格，以及交货期、付款方式等。

（３）要约有效期要约中通常规定承诺有效期限，要约人在承诺有效期内受其要约的约束。

要约也可以由其要约人撤回而失效。

撤回要约的通知必须在送达受要约人时方能生效。

要约也可受受要约人拒绝而失效，拒绝要约的通知必须在送达要约人时生效。

承诺（１）承诺有效承诺是受要约人对按照要约人所规定的方式，对要约的内容认同的一种意思表示。

要约一经承诺，合同即告成立。

承诺必须由受要约人作出，受要约人应是其本人或授权代理人。

承诺必须在要约规定的有效期限内作出，否则无效。

（２）承诺内容承诺的内容必须与要约内容相同。

受要约人在承诺中将要约的内容加以变动，从法律意义上说是对要约的拒绝，不发生承诺效力。

但是，为了便于双方当事人达成交易，不致因承诺内容与要约稍有出入而影响合同的成立。

联合国国际货物销售公司规定：如要受要约人对要约表示接受，但对要约的内容作些非实质性的变动，在要约人未提出异议的情况下，仍可视为承诺。

（３）承诺传递方式如要约人未作出具体规定，一般应按要约本身所采取的传递方式办理。

但受要约人采用比要约传递方式更为快捷的通讯方法作出承诺，也视为有效。

（４）承诺生效时间承诺生效，即合同宣告成立，因此承诺生效时间极为重要。

目前，世界上主要有两种确定生效时间的方法：一种是发信法，即受约人能证明其确已有函电，并写妥地址、付足邮资、交到邮局，合同就算成立。

另一种方法是收信法，即承诺的通知必须在送达要约人时，方可生效，合同便告成立。

如果承诺通知在传递过程中遗失，承诺即不产生效力、合同就不能成立。

案例：中国××公司在墨西哥独资设立××有限公司的可行性研究报告目录一、投资者概况二、项目背景三、销售市场、发展方向和配额情况四、厂址选择五、企业概况及机构设置六、总投资估算及资金筹措优质党建文档在您身边/双击可除七、经济可行性分析附件：项目名称：中国××公司、上海××公司在墨西哥独资兴办的××有限公司主办单位：中国××公司上海××公司项目负责人：×××技术负责人：×××经济负责人：×××报告编写人：×××一投资者概况中国××公司（１）企业名称：中国××公司，在上海登记注册。

（２）企业性质：全民所有制。

（３）企业主管部门：上海市对外经贸委。

（４）法定地址：上海市××路××号。

（５）法定代表：×××，职务：总经理，国籍：中国。

中国××公司是专门从事对外投资、承包工程、劳务合作和进出口贸易的集外经贸为一体的专业公司。

公司注册资本×亿人民币。

在海外投资方面，该公司已先后成功地与外商及上海的有关单位合作，在非洲、。