中法网法条精讲教室朱巍民法讲义

专题一 民法讲义之重点法条部分 第一部分：民法通则部分 人格与人身 ·民法是调整平等主体之间的财产与人身关系。 ·何为“人格”，即自然人主体性总称，包括生命、健康、身体权等物质性人格权和肖像、姓名等精神性人格权。 注意：法人可以享有名称权、名誉权和荣誉权等部分人格权，但是没有身份权。 ·财产关系是可以支配的、有价值的东西。 注意：星星、月亮等无法支配的东西不是财产。 出生与死亡 出生与户籍为准，没有户籍的以医院开的证明为准。 民事权利能力与行为能力 ·始于出生，终于死亡的例外：前伸保护和后伸保护。后伸保护的是人格利益。 ·18岁、16—18岁、16—10岁、10岁以下 限制行为能力人单纯受惠且纯获利行为有效：彩票、接受赠与 相应范围内行为有效 无效行为主要掌握：遗嘱订立、投资与单方赠与 无民事行为能力人两个有效：数额较小、纯获利且单纯受惠 住所 户籍所在地为住所，经常所在地与户籍地不一致的，经常所在地视为住所。 离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但住医院治疗的除外。户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。 监护 监护人可以是一人，也可以是同一顺序几个人。 对监护有争议，必须先经过指定，不经指定，法院不受理。 指定监护，不得擅自变更，变更的由被指定者和变更后的监护人共同承担责任。 要求监护人承担民事责任的，按照普通程序；变更监护关系的，按照特别程序处理。 ·监护人处理被监护人财产的有效性 宣告失踪和死亡 申请失踪与死亡不同，失踪申请人之间没有先后顺序之分，死亡则有。 次日、3个月、1年、3个月 注意：法院宣告、判决宣告为死亡日，没有宣告的，生效日为死亡日 前一顺序不申请，后一顺序不能申请。 ·“死人没死”的情况，注意，已经再婚的、没有再婚的。子女关系、已被收养的不得单方解除。在“死亡期间”死亡人行为有效。 利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。被撤销死亡宣告的人请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿。 个体工商户和农村承包经营户 一个需要登记，一个不需要登记 登记与真实不符，则为共同被告 合伙 ·个人合伙诉讼主体与合伙企业不同 字号在诉讼中注明，但是不是主体。 合伙负责人的对外行为，对内所有人发生效力。 法人 ·既可以营利性（公司），又可以公益性（工会）。 ·注意财团法人：财团法人没有自己的意思机关，属于他律法人，与自律法人相对。 ·分支结构与职能机构。分支机构有时可以做民事主体，职能机构则不能。 只要是分支机构参与了诉讼，那么法人必将承担所有责任，但是在执行中，先执行分支机构，再执行法人。 注意：分支结构与法人承担连带责任对不对？ 民事法律行为 ·权利义务关系的变动原因是法律事实的变化。事实包括事件和行为。事件与行为的区别在于是否有人的意志在里面。事件：出生与死亡等。行为则是在人的意志下实施的行为。有明确权利义务关系的行为是表意行为。非表意行为是没有明确意思表示的行为，又称事实行为，比如发现埋藏物、拾得物等。 重大误解也是意思表示，需要具有效果意思。 ·有偿行为一般过失就需要承担责任、无偿行为要重大过失才承担责任 ·诺成性行为与实践性行为（重点考察），主要看是不是需要交东西。分析：借款合同 附条件的 ，如果条件违法或者无法实现，那么应当认定民事行为无效。 限制行为能力人订立合同，经追认后合同有效（除了纯获利或与相关智力能力能相适应的合同）。如何认定智力水平？智力超常是否可以不受限制。 ·注意《民法通则》与《合同法》关于合同无效规定是不一样的。 无相对人的意思表示在作出意思表示之时生效，有相对人的意思表示，在表示到达相对人时生效 趁人之危的理解，形势所迫，主动提出要求者，不是趁人之危！！ 附条件为法定条件的，视为没有附条件。 代理 ·传达与代理，传达人不需要行为能力（五岁即可），传达错误，由本人负责。 ·相关名词：代表和代理：代表就是本人，不发生效力转移；代理则发生转移。 法定代表人和法人之间是代表关系，其他人是雇员关系。 代理权因为被代理人的单方意思表示而发生，不需要相对人承诺，可以是口头也可以是书面，代理权的依据是委托授权。授权行为独立于委托代理合同，但是委托合同是代理权产生的基础法律关系。 因代理权不明产生的纠纷，被代理人承担责任，代理人负有连带责任。 无权代理的追认权，是形成权，既可以向相对人行使，又可以向无权代理人行使。 代理的禁止：自己代理、双方代理、恶意串通 表见代理：虽然不是但是看起来像，重点是相对人的善意（举证责任）。相对人两种选择：第一，主张表见代理，要求被代理人承担责任；第二，主张无权代理，要求代理人承担责任。 代理的连带责任：有好多种，只要记住一种即可：代理不明之时连带责任是补充责任，既由本人承担，不足部分再有代理人承担。 被代理人的死亡 被代理人死亡了，就无效了，只有几种情况例外：不知道、承认、以完成任务为目标、为了继承人利益的。 转委托 转委托四种情形:事先授权、被代理人同意、事后追认、紧急情况。产生复代理。 复代理 复代理人是由代理人以自己名义选任、后果由被代理人承担、权限受到原来代理权限限制、复代理人接受双重指示（代理人和被代理人）。 注意：委托人可以随时解除委托合同！但是造成的损失，要赔付。 形成权和支配权 形成权：一个人就好使。追认权、撤销权、抵消权。 注意：诉讼时效使用的是请求权制度，对于形成权不适用，那是用什么呢？ 支配权是直接支配的权利。物权 请求权是一个人完成不了需要别人配合的权利。债权 债权 ·债权是财产权、请求权、相对权、相容权、平等权 ·债的分类：特定之债与种类之债、单一之债与多人之债、简单之债与复杂之债、意定之债与法定之债。 注意：非合同之债是指侵权、不当得利、无因管理形成的法定之债。 连带之债 对内按份对外连带。找谁要都可以！ 不当得利 ·没有法律根据取得的利益。包括三种：无法律根据、获得利益、他人受损。 返还需要包括原物和孳息，其他利益需要收缴。 无因管理 没有约定和法定义务，为避免他人利益受损进行管理，有权要求受益人支付费用。 注意：赌债是不是可以无因管理呢？ 注意：强调主观！不管客观！ 免责事由 正当理由：职务行为、正当防卫、紧急避险、自助行为、受害人同意 外来理由：不可抗力、受害人过错、第三人过错、意外事件 不可抗力：“三不” 受害人过错：要看原因力大小，一般过失与重大过失。 注意：见义勇为责任如何承担。 紧急避险的补偿问题，注意是“适当补偿” 正当防卫超过限度，造成不应有的损害，则承担适当责任。 注意：紧急避险和正当防卫来源不同！ 精神损害赔偿 具体记住不赔的情形：法人、其他组织、原告没提出来、没有造成严重后果的、违约之诉 精神损害赔偿作为财产不能继承，两种除外：义务人的承诺或者已经向法院起诉。 共同侵权 民法上共同侵权不以意思联络为必要，采取客观说，与刑法不同。 直接结合与间接结合，一个连带，一个按份。 只要记住间接结合就好：多个过失存在、没有意思联络、单独不能导致损害发生、偶然结合。 过失相抵 注意：过失相抵适用不仅在过错责任而且在无过错责任领域。 诉讼时效 记住一年情形即可：身体（确诊之日）、退货、租金（案例）、寄存 三年：环境有关的 注意：超过诉讼时效消灭的不是权利本身，胜诉权没有了，但是还可以起诉。所以，超过诉讼时效起诉的，法院应该受理。 注意：诉讼时效不适用绝对权，物权、人身权、知识产权等，但是因此造成的债权请求权则仍然适用。 注意：诉讼时效任何人不能约定。 注意：超期的，法院应该“判决”驳回请求，而不是裁定！ 与除斥期间相比，后者消灭的是权利本身。 注意：时效起算是从“知道或应该知道”起算，毛毛考资而那个20年最长时效则是从权利收到侵害起算！！ 诉讼时效的中止和中断 中断：既主张权利——重新计算 中止：不可抗力、或者有障碍6个月、可以持续一百年。尤其注意婚姻关系的中止。 涉外法律关系 主要以记忆法条为主。 外国法律得到之途径：当事人、订立协议的外国中央机关、使领馆、专家。注意：仍然无法查明的，适用我国法律。 定居国外的我国公民民事行为能力确定：看行为地 外国人在我国的：依我国 注意：法人以“注册登记地”法律为本国法。其余的按照“关系最为密切”原则处理。 侵权行为法律适用：侵权行为地法，包括行为实施地和结果发生地。 结婚和认定是否有效：婚姻缔结地 离婚和财产分割：我国法律 抚养关系：被抚养人最密切国家法律。 监护：先看住所，在我国境内有住所的，按照我国法律，没有住所的，按照被监护人国家法律。 继承：动产随人，不动产不动。 附则：记住一句话：当日不算，次日开始 第二部分 物权法部分 值得重视，近三年来分数为11、27、15，估计今年至少在20左右 物的范畴 ·物具有非人格性：人不能拥有自己身体的物权法上所有权。必须人可以支配（星星太阳等不是法律上的物，至少现在不是）。思考精神性财产是什么法调整。 动产于不动产 不动产是要是动了就会损害的物。房屋、土地、林木等地上定着物。 动产以占有为为公示标准（思考除外情形）、不动产以登记为标准。 动产以交付为物权变动要件，不动产则以变更登记为要件。 物权概念 包括三种：所有权、用益物权、担保物权。 注意：物权的排他性例外 所有权与其他物权 数个相容的担保物权 用益物权与担保物权 物权法定：物权种类法定、内容法定，不可以当事人进行约定。 注意：公示与物权变动两种类型：对抗主义、生效主义。 不动产登记 我国物权法对不动产登记为对抗主义还是生效主义呢？ 记住一个原则：生效主义“未经登记，不发生效力，但是法律另有规定的除外”。 记住“除外”：国家所有不用登记、 法院、仲裁法律文书、政府征收决定等自文件生效起，物权变动、 继承、遗赠取得物权的、 合法建设拆除房屋自事实行为成就起发生效力、 土地承包经营自合同生效起发生效力、