法理学第七章法的要素
第七章法的要素一. 名词解释1.法的要素2.法律概念 3．法律规则 4．授权性规则 5.义务性规则 6．权益复合规则7．规范性规则 8．标准性规则 9．调整性规则 10．构成性规则 11．强行性规则12．指导性规则 13．法律原则 14．政策性原则 15．公理性原则二. 单项选择1．《中华人民共和国宪法》第56条规定：“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务。
”这一规则是（）。
A．规范性规则 B．标准性规则 C．强行性规则 D．构成性规则2．“在住宅区内机动车车速应限制在每小时20公里以内”这一规则是（）。
A．规范性规则 B．标准性规则 C．强行性规则 D．构成性规则3．根据内容的不同，法律规则可以划分为（）。
A．授权性规则、义务性规则和权义复合规则 B．调整性规则与构成性规则C．强行性规则与指导性规则 D．规范性规则和标准性规则4．《中华人民共和国婚姻法》第21条第3款规定：“无劳动能力或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利”该规定属于（）。
A．规范性规则 B．标准性规则 C．授权性规则 D．构成性规则5．将法律规则分为主要规则和次要规则，主要规则是设定义务的规则，次要规则是授予权利的规则，这是新分析法学派的代表人物英国法学家（）的观点A．庞德 B．边沁 C．哈特 D．奥斯丁6．《中华人民共和国宪法》第41条规定：“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利，”这是一个（）规则。
A．授权性规则 B．义务性规则C．权义复合规则 D．禁止性规则7．《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》第17条规定：“全国少数民族应选全国人民代表大会代表，由全国人民代表大会常务委员会参照各少数民族的人口数和分布等情况，分配给各省、自治区、直辖市的人民代表大会选出。
人口特少的民族，至少应有代表一人。
”这是一个（）规则。
A．授权性规则 B．义务性规则C．标准性规则 D．规范性规则8．《中华人民共和国公司法》第22条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。
股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”，这样的规则属于（）。
A．强行性规则 B．义务性规则C．指导性规则 D．禁止性规则9．联合国1948年《世界人权宣言》的规则课以联合国成员国以保护人权的义务，这样的规则属于（）。
A．强行性规则 B．义务性规则 C．指导性规则 D．禁止性规则10．根据原则产生的基础不同，可将法律原则分为（）。
A．政策性原则和公理性原则 B．基本法律原则和具体法律原则C．实体性原则和程序原则 D．公法原则和私法原则11．我国刑法规定：“为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”。
该条款的内容属于哪种规则？（）A．授权性规则 B．义务性规则C．命令性规则 D．禁止性规则12．下列选项中关于《中华人民共和国合同法》的表述正确的是（）。
A．既有强行性规则又有指导性规则 B．有强行性规则而无指导性规则C．无强行性规则而有指导性规则 D．既无强行性规则又无指导性规则三．多项选择1．综合各家关于法律要素的学术，法律要素包括（）。
A．法律规则 B．法律原则 C．法律概念 D．法律解释2．下列关于法律要素的表述，正确的是（）。
A．法律规则的改变要比法律原则容易B．法律要素包括法律规则、法律原则、法律概念、法律意识C．法律规则是构成法律的主要要素D．法律原则可以指引人们正确地适用规则3．判断一个社会的法律要素质量高低的标准通常有（）。
A．法律要素涵义的明确性与确定性程度 B．法律要素间联系的紧密性及协调性程度C．法律要素的专门化、技术化程度 D．法律要素的分类的科学程度4．新自然法学派的德沃金认为法是由（）组成的。
A．概念 B．原则 C．规则 D．政策5．社会法学派泰斗庞德将法律归结为（）要素。
A．律令 B．技术 C．规则 D．理想模式6．以下关于法律要素的观点正确的是（）。
A．法律要素质量的优劣通常是衡量法律合理化、科学化程度的重要标志B．法律进化的过程本身就是法律要素的质和量提高的过程C．法律要素质量越高，法律的可预测性程度就越高D．法律要素的确定性程度越高，所包含的正义和理性就越多7．法的要素具有（）的特征。
A．个别性和局部性 B．多样性和差别性C．整体性和不可分割性 D．稳定性和灵活性8．依法律概念涉及的内容来分，法律概念有（）。
A．涉人概念 B．涉事概念 C．涉物概念 D．涉时概念9．在美国的黑格斯诉帕尔默案中，16周岁的男孩毒死了他的祖父，为的是更快地继承祖父的财产，而那时没有法律规则规定在这种情况下继承人不能继承遗产，我们可以如何处理（）。
A．按照严格法定原则，没有法律规则规定的这种情况，必须按照一般法律规则让继承人继承遗产B．一般的法律原则在这里与社会伦理不符C．可以适用“一个人不能从他的不当行为中得利”的法律原则D．剥夺继承人的继承权10．就适用行政诉讼法法律原则来说，以下（）原则属于基本法律原则。
A．法律面前人人平等 B．以事实为依据，以法律为准绳C．原告、被告恒定原则 D．辩论原则11．下列何种表述不属于法律规则？（）A．公民的权利能力一律平等B．民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用C．合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务D．党必须在宪法和法律范围内活动12．我国《商标法》规定：“商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。
”该规范属于（）。
A．授权性规则 B．义务性规则 C．强行性规则 D．确定性规则四．判断1．《中华人民共和国刑法》第94条规定：“本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员。
”这里的司法工作人员概念和日常生活用语中的司法工作人员概念是不一致的。
（）2．法的要素是制定法不可或缺的基本质料，习惯法、判例法中没有要素。
（）3．将法归结为单一的“命令”要素的理论，始于法国人博丹，经英国法学家霍布斯，到分析法学派创始人奥斯丁手中，成为主宰西方法学一个多世纪的强势理论。
（）4．在法的要素模式——道德原则和法律规则模式中，道德原则确定法律原则。
（）5．我国法学界长期以来关于法的要素通行的是“法律规范”说，将法律归结为法律规范单一模式。
（）6．法律概念是与法律规则和法律原则相并列的法的要素。
（）7．按概念的确定性程度不同可以将法律概念分为确定性概念和不确定性概念，这样的划分概念就是说有的概念绝对确定，有的概念绝对不确定。
（）8．法律规则即法律规范。
（）五．简答题1.简述德沃金的法的要素的分类模式。
2．如何正确理解确定性概念和不确定性概念。
3．简述法律规则的特点。
4．简述法律规则分类的意义。
5．简述法律原则的功能。
六．论述题——1．论述法律概念的功能。
——2．论述法律规则的逻辑结构。
六．案例分析四川泸州的黄永彬与妻子蒋伦芳结婚30多年，有一养子。
1994年起黄开始与张学英来往，1996年起二人公开同居，依靠黄的工资（退休金）及奖金生活，并曾经共同经营。
但黄永彬与蒋伦芳并未离婚。
2001年2月起，黄病重住院，蒋伦芳一直在医院照顾，法院认为其尽到了抚养义务。
4月18日黄永彬立下遗嘱：“我决定，将依法所得的住房补贴金、公积金、抚恤金和泸州市江阳区一套住房售价的一半（即4万元），以及手机一部留给我的朋友张学英一人所有。
我去世后骨灰盒由张学英负责安葬。
”4月20日，该遗嘱在纳溪区公证处得到公证。
黄去世后，张根据遗嘱向蒋索要财产和骨灰盒，遭到蒋拒绝。
张遂向纳溪区人民法院起诉，请求根据《继承法》的有关规定，判令被告蒋伦芳按照遗嘱履行，同时对遗产申请诉前保全。
从5月17日起，法院经过4次开庭之后（其间曾一度中止，2001年7月13日，纳溪区司法局对该公证遗嘱的“遗赠抚恤金”部分予以撤销，依然维持了住房补贴和公积金中属于黄永彬部分的公证。
此后审理恢复），于10月11日判决驳回原告张学英的诉讼请求。
法院判决依据《民法通则》第7条“民事活动应当遵守社会公德，不得损害社会公共利益”的基本原则，认为黄某的遗嘱虽然是其真实意义的表示，形式上也合法，但遗嘱内容存在违法之处，且黄某与原告的非法同居关系违反了《婚姻法》的有关规定，黄某的遗赠遗嘱是一种违反公序良俗和法律的行为，因此是无效的。
本案的判决一方面获得了当地民众和一些学者的支持；另一方面，很多法律界人士却认为这是道德与法和情与法的一次冲突，甚至认为这是在舆论的压力下所作出的一起错案；认为在有具体的实体法规则——《继承法》可依的情况下再依据法律原则，这样的判决是错误的。
问题：你如何看待本案的判决？法律规则和法律原则之间的关系是怎样的？其各自的功能是什么？第七章法的要素1.名词解释1法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。
任何时空中以整体形态存在的法律都是由基本的要素构成的。
如果我们把整体形态的法律看成一个系统，那么法律要素就是构成系统的元素。
2法律概念是有法律意义的概念，是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。
3社会的各种规则形成一个有序的规则体系，是社会秩序的维系力量。
在法治社会里，法律规则具有最高或最终的效力。
法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。
法律规则是构成法律的主要要素。
4 授权性规则是指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则。
授权性规则的作用在于赋予人们一定的权利去构筑或变更、终止他们的法律地位或法律关系，为人们的自主行为和良性互动提供行为模式，为社会的良性运作和发展提供动力与规则保障。
授权性规则的特点是为权利主体提供一定的选择自由，对于权利主体来说不具有强制性，它既不强令权利人作为，也不强令权利人不作为。
相反，它为行为人的作为、不作为提供了一个自由选择的空间。
一个权利规则常常同时暗含了课以相对义务人一定的作为或不作为义务，否则授权性规则就会落空。
宪法和民商法中含有丰富的授权性规则。
5义务性规则是直接要求人们作为或不作为的规则。
义务性规则表现为义务主体的约束，为人际互助、维持社会安全提供保障.义务性规则具有三大特征：第一，强制性；第二，必要性；第三，不利性。
6 权义复合规则指兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。
权义复合规则大多是有关国家机关组织和活动的规则。
依其指示的对象和作用可以分为委任规则、组织规则、审判规则、承认规则等。
权义复合规则的特点是，一方面被指示的对象有权按照法律规则的规定做出一定行为，另一方面做出这些行为又是他们不可推卸的义务。
第七章法的要素历年真题
第七章法的要素历年司考真题1、法是调整人的行为的社会规范，下列说法正确的是( )A.这是法律与其他规范的主要区别B.法治的理想就是将人们所有的行为都纳入到法律调整的范围C.一般而言，法律不调整纯粹的个人行为D.随着环境立法的出现，法律已逐渐开始调整人与自然的关系【考点】法的规范性2、我国《宪法》规定，“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。
”下列哪一项是正确的?( )A.该条文属于规范性条文，表述的是法律规则B.该条文直接规定了行为模式，但没有规定假定条件和法律后果C.该条文设定的权利义务是具体权利义务D.该条文比较笼统模糊，属于法律原则【考点】法律规则的结构、法律规则和法律原则的关系、权利义务的分类单选3. 我国《刑法》第144 条规定，“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;……致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第141 条的规定处罚。
”下列选项错误的有( )A.在逻辑结构上，“致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的”属于法律后果B.该条文既包含强行性规则，也包含任意性规则C.该条文既包含确定性规则，也包含委任性规则D.该条文明确具体，削弱了法律适用中的“自由裁量”【考点】法律规则逻辑结构、法律规则分类、法律规则和法律原则的区别多选4.下列关于法律规则和法律条文的关系，表述正确的有( )A.法律规则可能只表述法律规则的法律后果部分B.法律条文不可能只表述法律规则的假定条件部分C.法律条文可能只表述法律规则的行为模式部分D.法律条文可能不表述法律规则的任何逻辑要素【考点】法律规则、法律原则、法律概念和法律条文多选5、2005 年11 月7 日，中华人民共和国商务部发布了《酒类流通管理办法》，该《办法》第十九条规定：“酒类经营者不得向未成年人销售酒类商品，并应在经营场所显著位置予以明示”;第三十条规定：“违反本办法第十九条规定的，由商务主管部门或会同有关部门予以警告，责令改正;情节严重的，处两千元以下罚款。
法理学 法的要素(下)
中国政法大学司法考试学院
法的要素（下）
法律原则有如下的适用条件：
一、前提：一个待决案件同时与规则和原则相关，且它们给出的答案矛盾
二、原则适用的三个条件
（一）穷尽规则，方得适用法律原则
1、一般来说，既有规则、又有原则，裁判者只能选择规则作为裁判基础。
原因：法律规则可以有效保障法律的确定性与可预测性，而法律原则包含较大的自由裁量的空间，为了避免自由裁量的滥用，所以才只能选择法律规则。
2、这并不是说，既有规则、又有原则，法律原则就是毫无意义的，因为法律原则还可以用来补充法律规则的漏洞。
（二）除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则直接适用法律原则
1、在安定性（规则）与合目的性（原则）之间，应首先保障安定性（规则）
2、由于规则仅针对共性，而原则既针对共性、有针对个性，因此规则可能会出现对于待决纠纷之个别特殊情况的忽视，因此原则此时就被当做纠正规则在个案上之偏差的工具。
（三）没有更强理由，不得径行适用法律原则
1、即使规则的确在个案上产生了不正义的结果，但是这并不意味菏泽此时一定要用原则推翻规则，原则还必须被证明是一项“更强的理由”。
2、所谓的更强理由，由以下部分组成：
①规则与原则之间的联系在于：任何一个规则背后有两个原则的支持：形式原则与实质原则。
其中，形式原则就是法律规则所带来的稳定性与可预测性，而实质原则值得是规则所欲实现的实体目标。
②与规则对立的原则，如果只能压倒规则背后的单个原则，那么该原则就无法被称为“更强理由”
③只有当与规则对立的原则，能够同时压倒规则背后的两个原则，该原则才能被称为“更强理由”，才能压倒规则成为决定案件裁判的基础。
法的基本要素
法的基本要素
“法的基本要素”
法律是社会秩序的基石，是保障人们权益的重要工具。
了解法律的基本要素对于每个公民来说都是至关重要的。
在法律的世界里，有几个基本要素是必不可少的。
首先，法律的基本要素包括立法、执法和司法。
立法是指国家机关通过制定法律来规范社会行为的过程。
执法是指政府机构通过执行法律来维护社会秩序和保护公民权益。
司法是指通过法院审判来解决法律纠纷和制裁违法行为。
这三个要素相互作用，共同构成了法治社会的基础。
其次，法律的基本要素还包括公正、公平和公开。
公正是指法律的适用应当不偏不倚，对所有人都一视同仁。
公平是指法律的适用应当基于客观事实和平等原则，不偏袒任何一方。
公开是指法律的适用应当对社会公众透明公开，让人们了解法律的适用和执行情况。
此外，法律的基本要素还包括权利、义务和责任。
权利是指法律赋予人们的享有自由和利益的权力。
义务是指人们在社会中应当履行的责任和义务。
责任是指人们在违反法律时应当承担的责任和后果。
总的来说，法律的基本要素是社会秩序的基础，是人们权益的保障。
了解并遵守法律的基本要素对于每个公民来说都是非常重要的。
只有通过了解法律的基本要素，我们才能更好地维护自己的权益，遵纪守法，建设一个和谐、稳定和公正的社会。
法理学授课讲义：法的要素（分析法学派）
第三节法的要素 1、法律规则采取⼀定的结构形式具体规定⼈们法律权利、法律义务以及相应法律后果的⾏为规范。
2、法律原则为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。
4、权利义务（1）⼀切法律规范、法律部门(部门法)，甚⾄整个法律体系的核⼼内容。
（2）法的运⾏和操作的整个过程和机制(如⽴法、执法、司法、守法、法律监督等)，始终是围绕权利和义务这两个核⼼内容和要素⽽展开的。
3、法律概念（1）对各种法律现象或法律事实加以描述、概括的概念。
（2）是表述规则和原则之内容的⼯具，不是完全独⽴的法的要素，依附于法律规则或法律原则。
⼀、法律规则 （⼀）法律规则的逻辑结构――新三要素说 1、假定条件指法律规则中有关适⽤该规则的条件和情况的部分，即法律规则在什么时间、空间、对什么⼈适⽤以及在什么情境下法律规则对⼈的⾏为有约束⼒的问题。
（1）法律规则的适⽤条件。
其内容有关法律规则在什么时间⽣效，在什么地域⽣效以及对什么⼈⽣效等。
（2）⾏为主体的⾏为条件。
2、⾏为模式指法律规则中规定⼈们如何具体⾏为之⽅式或范型的部分，是从⼈们⼤量的实际⾏为中概括出来的法律⾏为要求，是任何法律规则的核⼼部分。
（1）可为模式（权利⾏为模式），指在什么假定条件下，⼈们“可以如何⾏为”的模式。
（2）应为模式（义务⾏为模式），指在什么假定条件下，⼈们“应当或必须如何⾏为”的模式。
（3）勿为模式（义务⾏为模式），指在什么假定条件下，⼈们“禁⽌或不得如何⾏为”的模式。
3、法律后果指法律规则中规定⼈们在作出符合或不符合⾏为模式的要求时应承担相应的结果的部分，是法律规则对⼈们具有法律意义的⾏为的态度。
（1）合法后果，⼜称肯定式的法律后果，是法律规则中规定⼈们按照⾏为模式的要求⾏为⽽在法律上予以肯定的后果，它表现为法律规则对⼈们⾏为的保护、许可或奖励。
（2）违法后果，⼜称否定式的法律后果，是法律规则中规定⼈们不按照⾏为模式的要求⾏为⽽在法律上予以否定的后果，它表现为法律规则对⼈们⾏为的制裁、不予保护、撤销、停⽌，或要求恢复、补偿等。
《法理学》知识点梳理.
第一章法学研究与法学教育了解西方法学流派的发展历史。
名词解释:各法学流派。
第二章法学的研究方法总体上来说,本章几乎没有什么考点,大体了解即可。
第三章马克思主义法学的产生与发展总体上来说,本章几乎没有什么考点,大体了解即可。
第四章法理学概述本章的核心问题是:法理学是什么?其答案的四个要点都要展开掌握。
其他知识点了解即可。
第五章法的概念本章的知识点主要有:(1名词解释:法;法的作用(告示;指引;评价;预测;教育;强制作用。
(2简答题:法的基本特征;法的本质;法的作用;法的局限性。
第六章法的渊源、形式和效力本章的知识点主要有:(1名词解释:法的渊源;法的形式;当代中国主要法的形式(尤其是行政法规;地方性法规;自治规章;行政规章等概念;规范性法律文件的规范化;规范性法律文件的系统化(法的清理;法的汇编;法的编纂;法的分类(六种分类各自涉及的概念;法的效力;法的溯及力。
(2简答题:当代中国主要法的渊源;法的形式和法的渊源的界分;当代中国主要法的形式;法的汇编和法的编纂的区别;法的一般分类;法的效力范围;法的效力的冲突与协调第七章法的要素本章的知识点主要有:(1名词解释:法的要素;法律概念;法律规则;法律规则的分类(具体各种分类的概念都要掌握;法律原则;法律原则的分类(政策性原则和公理性性原则(2简答题:法的要素的特征及分类;法律概念的功能;法律规则的逻辑结构、特点;法律规则的分类;法律原则的功能;法律原则与法律规则的区别;法律原则的适用。
第八章法律体系本章的知识点主要有:(1名词解释:法律体系;法律部门;当代中国的法律体系(主要是行政法;经济法;社会法的概念(2简答题:法律部门的划分标准和原则第九章权利和义务本章的知识点主要有:(1名词解释:权利和义务的概念;权利和义务的分类(具体的分类都要掌握;(2简答题:为什么权利和义务是法学的核心范畴?权利和义务的本质、特征和作用;权利和义务的分类;权利和义务的关系;为什么说现代法律是以权利为本位的?第十章法律行为本章的知识点主要有:(1名词解释:法律行为;法律行为的结构;法律行为的确认;法律行为的分类(各种具体分类都要掌握(2简答题:法律行为的基本特征;法律行为的结构;法律行为的基本分类;第十一章法律关系本章的知识点主要走:(1名词解释:法律关系;法律关系的分类(各种具体分类都要掌握;权利能力;行为能力;法律事实;法律事件;事实构成(2简答题:法律关系的特征;法律关系的分类;法律关系的主体和客体;法律事实的分类第十二章法律责任本章的知识点主要有:(1名词解释:法律责任;法律责任的种类(其中具体的各种分类都要掌握;法律责任的认定与归结;归责;免责(2简单题:法律责任的本质;法律责任的构成;法律责任的种类;法律责任的认定与归结的原则;法律责任的承担方式;法律责任的减轻与免除第十三章法律程序本章的知识点主要有:(1名词解释:法律程序;自然正义(自然公正原则;正当程序;(2简答题:法律程序的特点;法律程序对法律行为的调整方式;法律程序对法律适用的作用;正当程序的特征;正当程序的意义第十四章法的历史本章的知识点主要有:(1名词解释:法的历史类型;法系;大陆法系;英美法系(2简答题:法的起源的一般规律;法与原始习惯的区别;奴隶制法律制度的特征;中西方封建制法的主要差别;资本主义法的原则;英美法系和大陆法系的比较;第十五章法律演进与法律发展本章的知识点主要有:(1名词解释:法律的演进;法律发展;法律继承;法律移植;法制改革(2简答题:法律演进与发展的特点:法律演进与发展的基本规律;法律继承的特点;法律继承的原因和内容;法律移植的原因;法律移植的实践;法制改革的意义;当代中国法制改革的必要性;当代中国法制改革的基本内容。
法理学 第7章 法的要素.ppt
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法律规则(rule)与法律规范(norm)
➢西方学界往往将法律规范与法律规则这两 个概念加以区别。
➢ 奥地利法学家凯尔森提出最好不把法律规范与法律规 则混淆起来。因为：法的创制权威所制定的法律规范 是规定性的；法学所陈述法律规则却是叙述性的。
➢一般法律概念指适用于整个法领域的法律概念： 权利、义务、责任、规则、原则 等；~是法律 概念的最高级，可称为法律范畴
➢部门法律概念：仅适用于某一法律领域的法律 概念，涵盖面较一般法律概念窄，如犯罪、合 同、行政相对人、开庭等
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第三节 法律规则
一、法律规则释义
➢ 社会规则是社会中一定的权威机构所颁行或社会 习俗所包含的社会主体的行为标准或准则。法律 规则是社会规则的一种。
➢ 法律规则是体现国家政权意志的，在规范国家生 活、社会生活和公民生活的规范体系中具有最高 地位和效力的一种社会规则。
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➢ 作为法律整体的规则和作为法律要素的规则：
➢ 作为法律整体的规则。与法律含义或外延是相当的， 也可以说是法律另一种说法。例如，当我们说法律规 则与道德规则、宗教规则都是社会规则时，这里的法 律规则就是指法，道德规则、宗教规则分别是指道德、 宗教。
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•法律概念的三大功能：
➢ 表达功能：法律概念及概念间的连接使法律得以 表达，无概念的法律是难以想象的；法律概念也 是表达诉状、答辩状、司法判决等法律文书的重 要工具
➢ 认识功能：~使人们得以认识和理解法律
➢ 提高法律合理化程度的功能：丰富、明确的法律 概念可以提高法律的明确化程度和专业化程度，
张文显《法理学》(第5版)笔记和课后习题(含考研真题)详解(7-9章)
第七章法的要素7.1 复习笔记【知识框架】【考点难点归纳】考点一：法的要素概述（见表7-1）★表7-1 法的要素概述考点二：法律概念（见表7-2）★★★表7-2 法律概念考点三：法律规则★★★★★1．法律规则释义（见表7-3）表7-3 法律规则释义2．法律规则的分类（见表7-4）表7-4 法律规则的分类考点四：法律原则★★★★1．法律原则概述（见表7-5）表7-5 法律原则概述2．法律原则的适用（见表7-6）表7-6 法律原则的适用7.2 课后习题详解1．如何理解法律概念？答：（1）法律概念是有法律意义的概念，是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语；是“法律规范和法律制度的建筑材料”；是“解决法律问题所必需的和必不可少的工具”。
（2）法律概念有两个来源：一是脱胎于日常生活中的概念，经法律人对它的吸纳而成为法律概念；二是法律人（立法者、司法者、法学家）的创设。
法律概念实际上都直接或间接地来自日常生活。
（3）法律概念对于法律的运作与法学研究具有重要意义，具体来讲，法律概念具有三大功能：①表达功能，法律概念及概念间的连接使法律得以表达，无概念的法律是难以想象的；同时，法律概念也是表达诉状、答辩状、司法判决等法律文书的重要工具。
②认识功能，法律概念使人们得以认识和理解法律，不借助法律概念，人们便无法认识法律的内容，难以进行法律交流，更无法在此基础上进行法律实践活动。
③提高法律合理化程度的功能。
丰富的、明确的法律概念可以提高法律的明确化程度和专业性程度，使法律成为专门的工具，使法律工作成为独立的职业。
（4）法律概念的分类①涉人概念、涉事概念、涉物概念（按概念涉及的内容划分）。
涉人概念，是关于人（自然人和团体人）的概念，如“公民”“人”“法人”“法定代理人”“律师”“法官”等；涉事概念，是关于法律事件和法律行为的概念，如“故意”“过失”“责任”“贪污”“受贿”“代理”等；涉物概念，是有关物品及其质量、数量和时间、空间等无人格的概念，如“标的”“金额”“国家财产”“有体物”“无体物”“证券”“无人驾驶汽车”“时效”等。
法理学第七章法的要素
第七章法的要素一. 名词解释1.法的要素2.法律概念 3．法律规则 4．授权性规则 5.义务性规则 6．权益复合规则7．规范性规则 8．标准性规则 9．调整性规则 10．构成性规则 11．强行性规则12．指导性规则 13．法律原则 14．政策性原则 15．公理性原则二. 单项选择1．《中华人民共和国宪法》第56条规定：“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务。
”这一规则是（）。
A．规范性规则 B．标准性规则 C．强行性规则 D．构成性规则2．“在住宅区内机动车车速应限制在每小时20公里以内”这一规则是（）。
A．规范性规则 B．标准性规则 C．强行性规则 D．构成性规则3．根据内容的不同，法律规则可以划分为（）。
A．授权性规则、义务性规则和权义复合规则 B．调整性规则与构成性规则C．强行性规则与指导性规则 D．规范性规则和标准性规则4．《中华人民共和国婚姻法》第21条第3款规定：“无劳动能力或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利”该规定属于（）。
A．规范性规则 B．标准性规则 C．授权性规则 D．构成性规则5．将法律规则分为主要规则和次要规则，主要规则是设定义务的规则，次要规则是授予权利的规则，这是新分析法学派的代表人物英国法学家（）的观点A．庞德 B．边沁 C．哈特 D．奥斯丁6．《中华人民共和国宪法》第41条规定：“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利，”这是一个（）规则。
A．授权性规则 B．义务性规则C．权义复合规则 D．禁止性规则7．《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》第17条规定：“全国少数民族应选全国人民代表大会代表，由全国人民代表大会常务委员会参照各少数民族的人口数和分布等情况，分配给各省、自治区、直辖市的人民代表大会选出。
人口特少的民族，至少应有代表一人。
”这是一个（）规则。
A．授权性规则 B．义务性规则C．标准性规则 D．规范性规则8．《中华人民共和国公司法》第22条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。
法理学——法的要素
法律原则
法律原则与法律规则的区别
内容 适用范围 适用方式
法律规则
法律原则
具体规定，着眼共性，削弱或 防止“自由裁量”。
某一类型的行为。
笼统规定，同时关注共性与个性， 适用较大余地。
某一类行为，某一法律部门甚或 全部法律体系通用。
全有或全无的方式。（排他性）不同强度的，甚至冲突的原则都 可能共存于一部法律中。
指向其他机关
指向其他规则
3.根据行为限定范围或程度不同。
强行性规则 任意性规则
具有强制性，不容许更改。 允许自行选择、协商行为的模式。
法律原则
法律原则的种类
1.公理性原则和政策性原则。如诚实守信原则、建设社会主义法治国家原 则。 2.基本原则和具体原则。 ①基本原则指整体法律体系或某一法律部门所适用的体现法的基本价值的 原则。 ②具体原则指在基本原则指导下适用于某一法律部门中特定情形的原则。 3.实体性原则和程序性原则。 ①实体性原则指直接涉及实体法（实体性权利和义务）问题的原则。 ②程序性原则指直接涉及程序法（诉讼和非诉讼程序法）问题的原则。
法律后果。人的实际行为符合或不符合行为 模式所产生的相应效果，分为合法与不合法 后果。
法律规范
法律规则与语言
1.法律规范必须以“法律语句”来表达。 2.法律人只能通过语言来理解并运用法律。 3.法律语句又分为规范语句和非规范语句。
规范语句 非规范语句
命令名 允许句 陈述句
有道义助词。如“必须、应当、禁止” 有道义助词。如“可以” 没有道义助词。
具有强制履行性质，不可随意转让或违反。
1.基本权利义务（宪法规定）与普通权利义务（普通法律规定）。 2.绝对权利义务与相对权利义务。 ①绝对权利义务对应不特定的法律主体的权利和义务。 ②相对权利义务对应特定的法律主体的权利和义务。 3.个人权利义务、集体权利义务和国家权利义务。
第7章 法的要素
《刑法》第232条：故意杀人的，处死刑， 刑法》 232条 故意杀人的，处死刑， 无期徒刑或者10年以上有期徒刑； 10年以上有期徒刑 无期徒刑或者10年以上有期徒刑；情节较 轻的， 年以上10年以下有期徒刑。 10年以下有期徒刑 轻的，处3年以上10年以下有期徒刑。 刑法》 17条 已满16周岁的人犯罪， 16周岁的人犯罪 《刑法》第17条：已满16周岁的人犯罪， 应当负刑事责任。 应当负刑事责任。 已满14周岁不满16周岁的人， 14周岁不满16周岁的人 已满14周岁不满16周岁的人，犯故意 杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、 杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、 抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的， 抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的， 应当负刑事责任。 应当负刑事责任。
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（四）法律原则的适用 1、适用特点 存在于法律运作全过程； （1）存在于法律运作全过程； 可兼适用不同原则； （2）可兼适用不同原则； 可排斥规则的适用。 （3）可排斥规则的适用。 适用法律原则的要求： 2、适用法律原则的要求： 禁止将道德、 （1）禁止将道德、政治原则当做法律原 则； • （2）法律规则优先适用； 法律规则优先适用； • （3）严格说明适用理由。 严格说明适用理由。
《婚姻法》第5条：结婚必须男女双方完 全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或 任何第三者加以干涉。 7条：有下列情形之一的，禁止结婚： 委托性：《刑法》第330条：违反传染病 防治法的规定，有下列情形之一，引起甲 类传染病传播或者有传播严重危险的，处 3年以下有期徒刑或者拘役；后果特别严 重的，处3年以上7年以下有期徒刑： 甲类传染病的范围，依照《中华人民共和 国传染病防治法》和国务院有关规定确定。
（二）、法律规范的逻辑结构 ）、法律规范的逻辑结构 三要素说：认为法律规范由假定、处理、 1、三要素说：认为法律规范由假定、处理、 制裁三要素构成。 制裁三要素构成。 假定： 假定：是该法律规范适用的条件和范 围。 处理： 处理：是该法律规范要求的作为或不 作为。 作为。 制裁： 制裁：是违反处理中的行为要求所必 须承担的法律责任。 须承担的法律责任。