商法课件

（3）民法处于基本法的地位，商法处于特别法
的地位。民法提供了市场经济运行的基本框架制 度，商法提供了市场经济运行的具体操作工具。 从立法角度上，商法要遵循民法的基本原则，在 适用法律上，按照特别法优于普通法的原则，商 法优先于民法。
2、两者的区别
（1）两者凭借的社会经济基础有所不同
民法是商品经济的产物，是市民社会个体在生活
第一讲
一、概念
绪论Biblioteka 商法法律部门中的一个分支，又称“商事法”，

它是指规制营利性主体的经营性活动．调整由 其所生的商事关系的法律规范的总称。 其调整对象为两类： ----商事主体 -----商事行为：是商法规范最为普遍、最为 重要、最为典型的行为 商法具有营利性特征
在我国，商法是一个新兴的法律部门，商事立法
（一）与民法
1、两者的关系：
（1）商法和民法共同调整商品经济关系，两者
有着密切的联系。商法大量使用民法的某些原则、 制度、规范，同时，属于商法的一些原则、制度 和规范也不断的被民法所吸收。 （2）民法是调整平等主体之间财产关系和人身 关系的法律规范。它是伴随着商品经济的发展而 发展。它所调整的财产关系主要是指财产归属和 流转关系,人身关系是指个人非财产关系。民法 所保护的利益是个人利益。而商法的主要则是由 商事交易习惯形成的商品交换规则,完全可以视 为民法的特别法,因此,它所保护的利益也是个人 利益
政府对商品和服务的生产、销售和商品化进程中进行管 理和干预的法律。这种法属于公法或经济公法。而商法 是调整私人经济关系的法律,属于私法。 2、从经济法与商法的历史发展轨迹看 商法在历史上是一个古老的概念。早在中世纪,在地中 海、西欧和北欧地区,随着航海、贸易、殖民主义的发 展,在一些城邦国家,商人阶级已成为一个独立的社会集 团。他们成立各种商人协会,组织自己的法庭,选举自己 的裁判官,制定自己的市政管理规则和交易规则,并向政 府购买各种特许经营权。他们享有广泛的对内对外的贸 易经营权。商人在法律上获得独立的人格,这时的一些 城邦国家也推行商业本位政策,形成许多海陆性的商事
2002年4月，原告电力公司与被告喜洋洋食品有限公司(以 下简称“喜洋洋”)发生了一笔果冻条购销生意，后“喜洋 洋”拖欠电力公司25万元货款。“喜洋洋”的拖欠理由是： 公司已停止生产经营，无法偿还各项债务。后来，电力公 司发现：“喜洋洋”系台商独资企业，于1991年由被告谢 得财投资成立，法定代表人为谢得财；永昌荣食品有限公 司(以下简称永昌荣)亦系台商独资企业，于1993年11月由 谢得财投资成立，法定代表人也是谢得财；且这两家公司 的经营地址、电话号码、组织机构、从业人员完全相同。 电力公司认为，谢得财掏空“喜洋洋”，将财产转移到永 昌荣来逃债。为此，电力公司将谢得财、“喜洋洋”、永 昌荣全告上法庭，要求三被告共同偿还25万元及利息。
联系：
1、两者都处于特别法的地位，都具有优先适
用的效力。 2、两者有相互包容的现象。
第二讲.公司法
学习目的和要求
通过本章学习应了解有关公司的一般基础知
识,进一步掌握有限责任公司和股份有限公司 的性质和特征,设立的条件和程序,股票和债券 发行的规定,以及公司分立、合并、解散、清 算的规定。对公司内部组织机构、工作程序 及相互关系也应有一般了解。
二、原则：
（一）依法自由行使权利原则
从本质上讲，商法是调整平等主体间发生的商
事关系的法律。基于商事主体的平等地位，商 事主体依法享有广泛的权利，并且在法律许可 的范围内，商事主体可以自由地行使权利，任 何机关、个人不得非法干预其权利的行使。 （二）维持交易安全原则 商事交易与当事人切身利益相关，所以尤其要 注重交易安全。
交往过程中因为生活的需要产生的，民法伴随商 品经济的产生而产生，伴随着商品经济的发展而 发展 而商法是以市场经济为基础与依托的、商法的产 生是随着资本主义商品经济的发展，生产社会化 程度的提高。现代商法不再是维护商人特殊利益 的法律，已经变成了规范商事组织和商事活动的 法律，随着经济的发展，商法不断适应市场经济 发展的需要，规范市场主体、维护交易安全。
（三）商事主体意思自治原则
基于商法的本质特征，商法最基本的原则为意 思自治原则。 意思自治，是指商事主体有权基于自己的意思形 成其私法上的权利义务关系。 在具体的商事交易中，意思自治原则的功能主要 体现在：（1）交易契约必须由交易当事人自由 意志彼此达成一致才能生效；（2）交易的方式 以及交易相对人的选择等由当事人决定，任何人 无权干涉；（3）交易的内容由当事人自由决定。
3.从经济法与商法的调整对象看
商法是调整营利性主体在商事经营过程中所发生
的商事关系。这种商事关系的重要特点是它的主 体的商人性、目的的营利性、方式的营业性、组 织的企业性。 经济法调整的对象主要是以国家权力去干预、调 控、组织和管理经济活动中所发生的经济关系。 经济法之所以必要,主要是它可使国民经济协调、 稳定、快速和持续发展。可以说它是国民经济健 康发展的“调控器”。 如经济法调整的主要是有关企业资格的审查、产 权的界定、企业融资、税收、财政、审计、环保 以及其他监督管理等,尤其是有关影响企业的宏 观发展的管理等方面。
经济法与商法比,它的史龄则较短。一般认为,经
济法产生于两次世界大战期间。尤其在立法方面, 除原捷克斯洛伐克制定了《经济法典》外,至今 尚无其他国家有单独的经济法典,甚至有的国家 至今还不承认这个概念。在理论上也尚未形成完 备的理论体系。不过事物的发展往往是后来者居 上。经济法虽然产生较晚,但它具有很强的适应 性、新颖性和旺盛的生命力。它无论在国外还是 在国内都是非常活跃的法律部门,对协调各类经 济关系,促进国民经济持续、稳定发展具有重要 作用。
（4） 公司有日常经营管理权
公司的经营管理一般由专门的管理人员负责，股
东大多不直接参与公司的日常经营管理。 （5） 公司的存续一般不受股东变化的影响 由于公司与股东是分离的，所以股东的死亡、 退出、破产原则上不影响公司的存续，公司可以 独立存在，因此，公司被认为可以永久续存。
公司具有独立法人资格，股东与公司相互分离，
经庭审及各方取证后查明：永昌荣设立至今，从
未实际开展生产经营活动，也无机器设备，名下 的土地、厂房及两部汽车均由“喜洋洋”无偿使 用，日常费用则由“喜洋洋”支付。两公司的财 务账目虽分别立册计账，但均由“喜洋洋”的会 计人员负责制作，且永昌荣本身从未发放过工资。 1998年永昌荣向银行贷款100万元，其中部分由 “喜洋洋”使用，至2002年才由“喜洋洋”代 为还清全部贷款；2002年年底，“喜洋洋”用 永昌荣名下的土地、厂房作为抵押担保，再向银 行贷款：100万元。“喜洋洋”在2002年度共从 其账户转出433400元到永昌荣的账户，用于偿 还永昌荣的银行贷款本息，且这两家公司的唯一 投资者谢得财在经营期间也挪用、侵占“喜洋洋” 的财产至少在72万元以上。
（2）公司以自己的名义享受权利，承担义务
公司与他人订立合同应以自己的名义，作为合同
当事人享受合同规定的权利，承担相应的义务。 股东、董事或其他管理人员对公司的债务一般不 负清偿责任。因此，公司与组成公司的股东在法 律地位上也是相分离的，是两种不同的法律主体。 （3）公司以自己的名义起诉、应诉 当公司与他人发生纠纷时，公司应以自己的名义 向法院起诉，行使诉讼权利。他人也只能对公司 起诉。
大大减少了投资者的风险，有利于社会资本的集 中和经营管理的科学化。 然而，在另一方面，由于公司一般采取有限责任 制，一些不法分子常利用公司进行投机和欺诈活 动，逃避法律义务，损害社会公共利益。 为了防止这种现象的发生，英美公司法形成了 “揭开公司面纱” 的制度。根据这一制度，如 果股东不当地或欺骗性地利用公司形式，法院将 不考虑股东和公司之间的法定独立性，要求股东 为公司债务承担无限责任。

（四）诚实信用原则
实信用原则是现代民商法中的一个“帝王条 款”，它对于民事活动和商事活动的公平进行具 有着普遍性的控制作用。 所谓诚实信用，是市场经济活动中形成的道德规 则。它要求人们在市场活动中讲究信用，恪守诺 言，诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的 前提下追求自己的利益。诚实信用原则为一切市 场参加者树立一个“诚实商人”的道德标准。 诚信原则是商法中的“弹性原则”，具有较强伸 缩性。这一弹性原则赋予司法人员一定自由裁量 权，使其在法律规定模糊或法律规定不清时，从 商法的宗旨出发，依据诚实信用原则合理地处理 商事纠纷。
（2）两者的价值追求目标有所不同
民法以追求其主体人格独立与被尊重为价值目标，
具有鲜明的道德性即伦理色彩。民法在对主体调 整的过程中注重的是公平，注重的是对人身关系 和与人身关系有关的财产归属的调整，更加强调 人格的独立，是立足于民事主体的个体权利，以 权力为本位的私法。 而商法的价值追求目标，在于使社会生产的效率 能够得到更大幅度的提高，具有极强的功利性质， 即经济学色彩，商法是以从事商事经营的商人为 其主体性，这种特定的主体阶层及其营利之目的 就决定了它的功利性，商法更强调安全、效率， 这些都与其生产目的有着直接的关系。
仍不尽完善，关于商法体系的认识也还存在着较 大的分歧。 目前多数学者主张的商法体系包括商事主体、商 事行为、合同法、专利法、商标法、著作权法、 公司法、证券法、保险法、破产法和海商法等内 容。客观地说，这乃是一种较为传统的商法体系 观点。 从我国目前社会经济的发展状况和商法理论的研 究现状来看，完善的商法体系的形成仍需假以时 日。
一、公司的种类和特点
1.公司的概念 公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。 公司是法人，具有独立人格，这是公司最重要的和最基 本的法律特征。 2.公司的特征 （1）公司拥有自己的财产 公司的财产来自股东的投资，但是一旦股东将投资 的财产移交给公司，在法律上这些财产归公司所有，而 股东则丧失了直接支配、使用这些财产的权利。公司可 以以自己的名义拥有财产，公司的财产与股东的个人财 产在法律上是相分离的。