第四讲 证据的学理分类
【司考】考点之证据的法定种类和理论分类(星考点)
一、证据的法定种类
民事诉讼证据的种类是指民诉法第63条规定的8种证据形式，即指书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、当事人陈述、鉴定意见与勘验笔录。
（一）物证与书证
物证是以物品本身的外在特征，如形状、大小、颜色、损害状态等来证明案件事实。书证是以所记载的内容或表达的思想证明案件事实。
1、证明方法不同。
物证是以其物理特征来证明案件事实；书证是以其承载的思想内容来证明案件事实。
2、推定书证成立规则
文书提出命令即申请法院责令对方当事人提交书证。
民诉法解释第112条①书证在对方当事人控制之下的；②在举证期限届满前；③承担举证证明责任的当事人可以书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的：①人民法院应当责令对方当事人提交；②因提交书证所产生的费用，由申请人负担。③对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。
民诉法解释第113条持有书证的当事人以妨碍对方当事人使用为目的，毁灭有关书证或者实施其他致使书证不能使用行为的，人民法院可以依照民诉法第111条即予以罚款、拘留，严重的构成犯罪。
3、公文书证推定为真实
（1）国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。
（2）单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。
（3）调查核实：人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。
（二）视听资料和电子数据 视听资料主要以录音、录像等技术手段反映的声音、图像证明案件事实。电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。
证据学理分类复习表格
划分标准 学理分类 概念 例子 特点 划分意义
证据的实质内容和形式是否具有言词的性质
（来源说
形式说
内容说） 言词证据 以人类语言为内容和表现形式的证据 1. 人的陈述，包括证人证言、被害人陈述、当事人陈述等（讯问和询问笔录也是但不等于当事人陈述）
2. 可以是口头的、也可以是书面的、还可以是录音、录像甚至电子数据
3. 鉴定意见 1. 全面证明事实
2. 证据源不易灭失
3. 易受各种主客观因素的影响而出现虚假或失真的情况 1有利于解释两类证据的特点
2有利于指导司法人员针对不同证据的特点，采用不同的方法收集证据、保全证据、审查证据和运用证据 实物证据 以实物为内容和表现形式的证据 1. 客观存在的有体物品，包括物证、视听资料、书证等，都是看得见摸得着的东西（如照片、现场绘图、足迹模型）
2. 勘验笔录中涉及有关物品和痕迹的照片和录像 1具有较强的客观性和稳定性
2本身容易灭失
3与案件事实的关联具有隐蔽性
4对案件事实的证明具有片段性
证据与案件主要事实之间的关联方式 直接证据 以直接的方式与案件主要事实相关联的证据 1. 当事人的陈述（并非所有，比如盗窃案的被害人）
2. 能够证明主要事实的证人证言（目击证人）
3. ~的书证（被害人日记，犯罪分子联络书信）
4. ~的视听资料（监控录像） 1. 能够单独直接证明案件主要事实
2. 收集和审查比较困难
1. 有利于研究和把握直接证据与间接证据的不同特点
2. 有利于正确运用直接证据和间接证据
(补充：间接证据的作用：1.可证明案件的非主要事实及情节；2是发现和获取直接证据的媒介；3可印证直接证据是否真实；4.依据大量间接证据组成的证明体系也能认间接证据 以间接方式与案件主要事实相关联的证据 1. 作案的时间地点，工具、手段，犯罪行为的前因后果，作案人的目的、动机
2. 物证、笔录和鉴定意见 1、 证明关系的间接性
2、 证明过程的依赖性（证据链）
第九讲证据的分类
111 第九讲 证据的分类
Ⅰ、教学目的和要求
（1）掌握原始证据与传来证据的特征
（2）掌握直接证据和间接证据的特征
（3）了解我国学者对证据的基本分类
Ⅱ、教学内容
一、证据分类概述
二、原始证据和传来证据
三、言词证据和实物证据
四、直接证据和间接证据
Ⅲ、复习思考题
1、什么是证据分类？它有什么意义？
2、如何认识原始证据和传来证据的证明力？
3、间接证据证明力的具备有哪些要求？
Ⅳ、课外阅读资料
1、毕玉谦主编：《证据法要义》第十四章，法律出版社，2003年8月版。
2、樊崇义主编：《证据法学》（第三版），第八章，法律出版社，2003年9月版。
112 第九讲 证据的分类
一、证据分类概述
（一）证据分类的概念
1、证据分类的概念。
证据分类，是指在理论研究上将诉讼证据按照不同的标准划分为不同的类别，故而亦称“证据的学理分类”。对证据进行学理分类，其目的在于研究不同类别证据的特点及其运用规律，以便于指导办案工作。
2、证据分类与证据种类的区别。
我国《刑事诉讼法》第42条、《民事诉讼法》第63条、《行政诉讼法》第31条都对证据种类有规定。法律规定的证据种类，也是对证据的一种分类，是立法者根据我国科学技术的发展水平和证据的存在及表现形式对证据所作的法律上的划分。证据种类与证据分类的区别是：
（1）依据不同。证据种类是立法者的划分，是法律规定；证据分类是理论上的划分，是学理观点。
（2）标准不同。证据种类的区分标准是单一的；而证据分类则是从多角度按照不同的标准，以两分法对证据进行分类研究。
（3）效力不同。证据的种类具有法律上的效力，不具备法定表现形式的证据不得作为定案的根据；而证据的分类仅仅是学理上的解释。
当然，这两种划分又是交叉的。同是一种证据，由于分类的标准和角度不同，其类属也不完全相同，具有多重性。在司法实践中，最高法院2001年《关于民事诉讼证据的若干规定》第77条、2002年《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第63条都采用了原始证据与传来证据、直接证据与间接证据的学理划分及规则。
第四讲证据分类
1 第四讲 证据的分类
指在理论上按照一定的标准，从不同的角度对证据作出不同的划分。其目的是通过比较不同种类证据的特点，寻找运用各类证据的一般规律。
证据的分类与证据的种类不同。后者只有“证据的存在形式”一个标准，且是由法律规定的。前者有多种标准，有交叉性，是理论上的分类。
一、言词证据与实物证据（人证与物证）
（一）分类标准：证据的表现形式。
（二）含义：
1、言词证据：指以人的陈述为表现形式的证据。包括证人证言、当事人陈述、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定结论。
2、实物证据：指以实物形态为表现形式的证据。（广义的物证）包括物证、书证、勘验检查笔录、视听资料。
（三）分类的意义：
1、言词证据主观性强，容易失实；实物证据客观性强，不容易失实。
2、言词证据具有主动性、直接性，实物证据具有被动性、间接性（哑巴证据）。 2
二、原始证据与传来证据
（一）分类标准：证据是否直接来源于案件事实。
（二）含义
1、原始证据：直接来源于案件事实的证据，即第一手证据。
（在证据为痕迹或体积较大物品时，采用科学方法如显影、摄影收集后，应否视为原始证据？）
2、传来证据：不是直接来源于案件事实，而是经过转述、转抄或复制的第二手或第二手以上的证据。
（传来证据和外国传闻证据不同）
（三）分类意义
原始证据的证明力一般大于传来证据。应尽可能收集、运用原始证据。
三、本证与反证
（一）分类标准：证据是否为负有举证责任的当事人提出及其所证明的事实是否为该当事人所主张的事实。
（二）含义
1、本证：指由负有举证责任的当事人提出，用以证明他所主张的事实存在的证据。
2、反证：指一方当事人为了推翻对方当事人所主张的 3 事实而提出相反的事实存在的证据。
（三）意义：对诉讼各方的证据作出比对，以判断何方的事实主张成立的可能性大。
四、直接证据与间接证据
（一）分类标准：证据能否单独直接证明案件主要事实。
（二）含义
司法考试民事诉讼：证据种类及证据理论分类
2012年司法考试民事诉讼辅导:证据种类及证据理论分类
⼀、证据种类1.书证与物证的区别
（1）证明⽅法的差异。书证与物证的根本差异在于书证是⽤事实材料表达的思想内容来证明案件事实，⽽物证是⽤事实材料的物质特征来证明案件事实。
（2）要结合证明对象来区别书证和物证。因为证明对象不同，可能会使同⼀事实材料在不同情形下表现出不同的证据属性。2.书证与视听资料的区别
书证的内容因已经固定于⼀定的物质载体之上，具有直观性，因此，书证具有不可更改的特征。⽽视昕资料的内容则存储于特定的仪器之中，不具有直观性，较容易更改，⽽且⼀旦更改之后，不易发现。虽然视听资料有类似于书证之处，如书证与视听资料均以其记载的内容作为证据证明案件事实；也有类似于物证之处，如⽤视听资料所反映的物品特征作证，但是，视听资料不同于书证、物证的核⼼特征在于，视听资料作为证据使⽤需要借助于⼀定的仪器，如借助录⾳机听录⾳带所录制的内容，借助电脑看电脑或者软盘中所记载的内容等。可见，视听资料的本质特征是借助于特定的仪器以其记载的内容证明案件情况。但是，如果在侵权损害赔偿纠纷案件中，以录⾳带、录像带或者电脑、软盘本⾝的价值或受损害程度来证明原告所遭受的经济损失的具体数额时，则该录⾳带、录像带或者电脑、软盘应当作为物证。3.鉴定结论
（1）申请鉴定的主体：当事⼈。
（2）申请期间：举证期限内提出；申请重新鉴定的除外。
（3）鉴定机构和⼈员的确定：①由双⽅当事⼈协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定⼈员；
②协商不成的，由⼈民法院指定。
（4）申请重新鉴定的法定情形：①鉴定机构或者鉴定⼈员不具备相关的鉴定资格的；
②鉴定程序严重违法的；
③鉴定结论明显依据不⾜的；
④经过质证认定不能作为证据使⽤的其他情形。
⑤不予重新鉴定的条件：对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充提供质证等⽅法解决的。4.证⼈问题
（1）证⼈资格：凡是知道案件情况的单位和个⼈，都有义务出庭作证。
民事诉讼法复习(公益诉讼、证据的学理分类、证据的法定种类)
民事诉讼法复习（公益诉讼、证据的学理分类、证据的法定种类）
一、公益诉讼
1.公益诉讼的提起不一定以存在实际损害为前提。
2.公益诉讼的起诉一定要有明确的被告。
3.人民法院受理公益诉讼案件后，依法可以提起诉讼的其他机关和有关组织，可以在开庭前向人民法院申请参加诉讼。人民法院准许参加诉讼的，列为共同原告。
4.公益诉讼不可因和解撤诉，但可和解、可调解。
5.公益诉讼不影响私益诉讼，也不允许被告反诉。
6.检察机关提起公益诉讼，应进行诉前公告30 日。
7.检察院可支持起诉。
【特别提示】
1、法院受理公益诉讼案件，不影响同一侵权行为的受害人依法提起民事诉讼。
2、公益诉讼中原告在法庭辩论终结前可以撤诉，但不允许被告提起反诉。
3、检察院不服人民法院第一审判决、裁定，可以向上一级法院提起上诉。二审中，由提起公益诉讼的检察院派员出庭，上一级检察院也可以派员参加。
二、证据的学理分类
1.本证，是负有证明责任的一方当事人，依照证明责任提出的证明自己主张的事实的证据。
2.反证，是不负证明责任的当事人提出的证明对方主张的事实不真实的证据。
3.原始证据，是指直接来源于案件事实的证据，即所谓的第一手资料。
4.传来证据是指从原始证据中派生出来的证据，又称派生证据。
5.直接证据是能够单独、直接证明案件主要事实的证据。
6.间接证据是通过与其他证据结合在一起才能证明案件主要事实的证据。
三、证据的法定种类
1.偷听、偷录不等于窃听窃录。
2.专家辅助人的意见视为当事人陈述。专家辅助人不适用回避制度。
3.书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品等。
4.虽然是未成年人，但是能够正确表达意思的，可以作为证人。
5.与一方当事人有利害关系的证人，并且证言具有明显的倾向性，其证言不能单独作为认定案件事实的根据。
6.书证是指以其记载的内容和反映的思想来证明案件真实情况的书面材料或其他物质材料。
第四讲 审计证据答案
第四讲 审计证据
一、单项选择题
1、A
分析程序用作实质性程序并非强制要求，选项B不正确；分析程序不能用于控制测试，选项C不正确；针对舞弊等特别风险时，应主要依赖细节测试，选项D不正确。
2、B
对重要审计项目、重大错报风险的估计水平较高、会计数据可靠性较低时，注册会计师不能过多地依赖分析程序。
3、B
在控制测试中一般不使用分析程序。
4、B
如果有迹象表明收回的询证函不可靠，注册会计师应当实施适当的审计程序予以证实或消除疑虑。
5、C
对应收账款经再次函证仍未回函的情况，应执行审查顾客订货单、销售发票及产品出库记录等替代程序。
6、D
因函证应当充分考虑对方复函时间，如果在其他审计程序实施后再函证，有一段“等待回函”时间被浪费掉；另外，一般情况下，是根据函证结果来确定是否需要实施替代程序及是否辅之以其他程序，所以选项D的论述是不恰当的。
7、A
注册会计师应当对银行存款（包括零余额账户和在本期内注销的账户）、借款及与金融机构往来的其他重要信息实施函证程序，除非有充分证据表明某一银行存款、借款及与金融机构往来的其他重要信息对财务报表不重要且与之相关的重大错报风险很低。如果不对这些项目实施函证程序，注册会计师应当在审计工作底稿中说明理由。
8、D
函证可以为某些认定提供审计证据，但是对不同的认定，函证的证明力是不同的。比如函证应收账款，主要是证实应收账款的存在，证明力很强，而对计价和分摊认定，证明力就较弱，因为回函即使得到对方的确认，也不表明将来就能全部收回该应收账款。
9、D
选项AB属于内部证据，可靠性较差；选项C，电子邮件的回函很容易伪造，可靠性也不高；选项D，是注册会计师的工作底稿，相比较而言其可靠性最强。
10、A
以文件记录形式（无论是纸制、电子或其他介质）存在的审计证据比口头形式的审计证据更可靠，故选项B不正确；非统计抽样中更多的使用主观判断，抽样风险不能够量化，所以一般情况下
第四讲经济纠纷处理中的会计证据
1 第四讲经济纠纷处理中的会计证据
一、经济纠纷的特征与种类
（一）基本特征
1、经济纠纷的定义
经济纠纷是指经济利益主体各方（利益相关者）对特定利益的属性（所有权）、计量方式、计量结果和相关利益发生的争议。
2、特征
（1）利益主体的特定性
利益主体可能是特定机关、团体、企业、自然人或某一群体。
（2）利益对象的特定性和相关性
利益对象可以是某一种或某一类特定财产，也可能是泛指的限定性财产。
（3）利益属性的多样性
利益属性的多样性，包括所有权、使用权、处置权、收益权，以及其他财产权利，如采光权、休闲权、绿地共享权等。
（4）计量标准和方法的特定性
计量标准和方法的特定性，包括重量、体积、面积、容积、金额等。
（二）经济纠纷的种类
1、经济权益纠纷
（1）所有权——如房屋归谁所有
（2）使用权——如土地、财产等的有偿或无偿使用
（3）处置权——包括财产的报废、有偿转让、捐赠等
（4）收益权——收益、利息、利润等归属
2、经济量化标准争议
（1）体积 （2）面积 （3）重量 （4）新旧制度 （5）功能
3、经济量化方法争议
（1）实物化 （2）货币化 （3）实物与货币兼用 （4）时间化
（5）保值化 （6）增值化 （7）综合化
4、经济纠纷结果争议
（1）复原性 （2）补救性 （3）惩罚性 （4）损失性 （5）通用性
（三）会计证据要求
1、权属性会计证据 2 （1）主要证明其所有权、控制权、收益权等
（2）以外来会计证据为主——如采购发票、房产证、资产划拨清单、验资报告等
（3）以自制原始凭证为辅，如自制设备的成本资料、验收与安装资料等
（4）实物和金额证据并重——证明实物的数量和金额
2、利益性会计证据
（1）内容：使用权、收益权、处置权等
（2）证据要求
① 时间性证据——行使权利的起止时间
② 比例性证据——占有比例大小
③ 基础性证据——收益享有的基础等
④ 结果性证据——转化为绝对通用计量的最终结果，一般应予货币化
民事诉讼法知识点详细版
民事诉讼法知识点详细版
第一讲 民事诉讼基本理论
一、多元纠纷解决机制
1、私力救济机制：私人调解、和解；
2、社会救济机制：人民调解（可诉可确）仲裁（或裁或审）；
3、公力救济：诉讼（强制执行力保障）。
二、民事诉讼法的性质和效力
1、从法律体系角度划分，属于基本法；
2、从调整的社会关系角度划分，属于部门法；
3、从内容的角度划分，属于程序法；
4、从公私法角度划分，属于公法。
三、诉讼标的（民事权利义务关系）
诉讼标的是法院的裁判对象，即当事人之间发生争议的民事权利义务关系，与诉讼请求（主张）和诉讼标的物（具体对象）相区别。
四、诉的种类（确认之诉、给付之诉、变更之诉）
1、确认之诉
原告请求法院确认其与被告之间存在或不存在某种民事法律关系的诉，包括积极的确认之诉和消极的确认之诉。
2、给付之诉
给付财物之诉和给付行为之诉（积极给付之诉或消极给付之诉）。
3、变更之诉（形成之诉）
原告要求变更或消灭其与被告之间一定的法律关系的诉讼（主体变更，客体变更，内容变更）。
五、反诉（构成要件，与反驳的区别）
1、构成要件
（1）主体：反诉的原告是本诉的被告，反诉的被告是本诉的原告。
（2）目的在于抵消或者吞并本诉原告的全部或者部分诉讼请求。
（3）独立性：本诉的撤回不影响反诉的效力。
（4）程序同一：程序必须属于同一种类。
（5）管辖同一：反诉应当向受理本诉的法院提起。（6）牵连关系：反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系；或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实。
第二讲 民事诉讼基本原则
一、当事人诉讼地位平等原则(与对等，同等相区别)
二、同等原则与对等原则
1、同等原则（常态）
2、对等原则（报复）
三、辩论原则
1、辩论原则贯穿于诉讼程序的全过程，但不适用非讼程序和执行程序
2、辩论权专属于当事人
3、包括口头辩论和书面辩论
四、处分原则（与辩论原则相区分）
1、处分原则在诉讼程序、非讼程序和执行程序中均可适用
第四章 证据分类和法定形式
第一节 证据的学理分类
一、证据分类的概念和意义
（一）证据分类的概念
证据分类是指在理论上按照一定的标准，从不同的角度对证据所作的不同划分。
我国对证据的分类，从传统出发，存在法律上的分类与学理上的分类两种形式。所谓法律上的分类，是依照现行的各类诉讼法等相关规定对证据进行的分类。这种分类形式是从证据的表现形式进行划分的，故而习惯地被称为证据的种类。而学理上的分类，是指法学理论界从证据的来源、效力提出的主体等角度，按照不同的标准对证据进行的划分。随着我国对证据法学研究的深入，证据法学理论界的成果逐渐被司法界所吸纳而规定为法律或成为司法解释的内容。
对各种证据进行分类的目的在于对证据进行科学的分组研究，揭示各类不同证据的特点，提出正确运用各种证据的一般规则，以求得收集，审查和运用证据的共同规律性的认识。
（二）证据分类与证据种类的关系
证据分类以证据种类作为研究对象，同时由于证据分类是对各种证据的特点、作用进行深入全面研究后所形成的一种理论体系，因而又是证据种类的丰富和深化，两者有着极为密切的联系。但两者又有着明显的区别，主要表现在：
1、划分的标准不同。证据的种类只有一个划分标准，即证据的存在形式，而证据的分类则有多个划分标准，如证据的表现形式，证据的来源等。
2、是否具有法律约束力不同。证据种类由国家法律加以明确规定，具有法律约束力，不符合法律规定的证据材料不得作为证据使用。此外法律对每一种证据的收集、审查判断和运用都作了具体规定，司法人员和当事人等在诉讼过程中必须严格遵守；证据分类则是一种理论上的划分，不具有法律的约束力。
3、能否全面反映证据的特点不同。证据种类因划分标准单一而具有狭隘性，因此对证据的来源，证明力的强弱等均无法反映；而证据分类由于是按不同标准和从不同角度对各类证据进行比较和分析，因而能够揭示各类证据的认识规律和运用规则，故能弥补证据种类划分的不足。
需要注意的是，由于证据分类的标准和角度不同，因而在分类上具有交叉性和多重性。如一把杀人的匕首在证据分类中既可以是实物证据，也可以是原始证据，还可以是间接证据和有罪证据，但它一般不再是同一证据分类中的另一种证据，即既是实物证据，就不能再是言词证据；既是原始证据，就不能再是传来证据；既是间接证据，就不能再是直接证据；既是有罪证据，就不能再是无罪证据。