建设法规4-合同

• A、建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣 工日期； • B、承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承 包人提交验收报告之日为竣工日期； • C、建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占 有建设工程之日为竣工日期。
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2、工程价款的支付
• 按照合同约定的时间、金额和支付条件支付工程价款，是 发包人的主要合同义务，也是承包人的主要合同权利。 • 《合同法》规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者 报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以 协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者 交易习惯确定。 • “黑白合同”的纠纷
– （4）非法转包、违法分包
4、无效施工合同的工程款结算
– 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律 问题的解释》规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣 工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予 支持。
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案例3：
• 甲建筑公司与某开发公司签订施工承包合同，承包其别墅 工程。之后，该建筑公司将别墅工程转包给乙建筑公司施 工，双方签订了一份《劳务分包合同》，约定别墅工程由 乙建筑公司负责施工，材料、设备也由乙建筑公司提供。 合同中采取单方固定价包干。施工完毕时，产生结算矛盾。 乙建筑公司主张：施工过程中工程设计变更较多，如按 《劳务分包合同》中的包干价结算亏本，要求调高价款， 据实结算。但甲建筑公司不予认可。 • 问题：（1）本案中《劳务分包合同》是否有效，其法律 后果是什么？ （2）乙建筑公司应如何主张结算工程款
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分析：
• （1）按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠 纷案件适用法律问题的解释》第4条、《合同法》第56条 规定，本案中的《劳务分包合同》，实质上是甲建筑公司 的转包行为，在法律上是无效合同；该合同的法律后果， 是对双方当事人没有法律约束力。 • （2）按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠 纷案件适用法律问题的解释》第2条规定，该工程如果经 竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的， 应予支持。
– 一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；
– 不可抗力 – 专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。
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（4）竣工日期
– 竣工日期：是指发包人、承包人在协议书中约定，承包 人完成承包范围内工程的绝对或相对的日期。
– 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释》规定，当事人对建设工程实际 竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
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（2）暂停施工
• 工程师认为确有必要暂停施工时，应当以书面形式要求承 包人暂停施工，并在提出要求后48小时内提出书面处理意 见。承包人实施工程师作出的处理意见后，可以书面形式 提出复工要求，工程师应当在48小时内给予答复，工程师 未能及时提出处理意见，或收到承包人复工要求后48小时 内未予答复，承包人自行复工。
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4.1.3 建设工程工期和支付价款的规定
1、建设工程工期 • 工期：指发包人承包人在协议书中约定，按总日 历天数（包括法定节假日）计算的承包天数。 （1）开工及开工日期
– 开工日期：是指发包人承包人在协议书中约定，承包人 开始施工的绝对或相对的日期。
– 承包人应当按照协议书约定的开工日期开工。承包人不能按时开工， 应当不迟于协议书约定的开工日期前7天，以书面形式向工程师 （总监或甲方代表）提出延期开工的理由和要求。工程师应当在接 到延期开工申请后的48小时内以书面形式答复承包人，48小时内不 回复的，视为同意。
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4.1.6 合同的履行、变更、转让、撤销和终止
1、合同的履行
– 《合同法》规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当 事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯 履行通知、协助、保密等义务。
2、合同的变更（主体不变，内容变）
– 合同的变更须经当事人双方协商一致 – 合同的变更须遵循法定的程序 – 对合同变更内容约定不明确的推定
– 合同是一种法律行为； – 合同的当事人法律地位一律平等，双方自愿协商，任何一方 不得将自己的观点、主张强加给另一方； – 合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系； – 合同的成立必须有两个以上当事人。
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2、合同的订立原则
• 平等原则
• 自愿原则 • 公平原则 • 诚实信用原则 • 合法原则
者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。通常是履行行
为，如预付价款、工地上开始工作等。 • 承诺的生效：承诺通知到达要约人时生效。 • 承诺的内容：应当与要约的内容一致。
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案ห้องสมุดไป่ตู้1：
• 甲建筑公司（以下简称甲公司）拟向乙建材公司（以下简 称乙公司）购买一批钢材。双方经过口头协商，约定购买 钢材100吨，单价每吨3500元人民币，并拟订了准备签字 盖章的买卖合同文本。乙公司签字盖章后，交给了甲公司 准备签字盖章。由于施工进度紧张，在甲公司催促下，乙 公司在未收到甲公司签字盖章的合同文本情形下，将100 吨钢材送到甲公司工地现场。甲公司接收了并投入工程使 用。后来拖欠货款，双方发生了纠纷。 • 问题：甲、乙公司的买卖合同是否成立？
– 在建设工程招标投标活动中，招标文件是要约邀请，对招标人 不具有法律约束力；投标文件是要约，应受自己作出的与他人 订立合同的意思表示的约束。
• 要约的法律效力
– 《合同法》规定，要约到达受要约人时生效。
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3、承诺
• 《合同法》规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示。
比如：招标人向投标人发出的中标通知书。 • 承诺的方式：应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或
• 问题：应当确定哪份合同作为工程款结算的依据？
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分析：
• 《招标投标法》第46条规定：“招标人和中标人应当自中 标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投 标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离 合同实质性内容的其他协议。”《最高人民法院关于审理 建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条 规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工 合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以 备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”其结论是不 言而喻的。
能造成的损失。
• 采取措施防止损失过大：《合同法》规定，当事人一方违 约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取
适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
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4.1.5 无效合同的规定
1、概念
• 无效合同：是指合同内容或者形式违反了法律、行政法规 的强制性规定和社会公共利益，因而不能产生法律约束力， 不受到法律保护的合同。
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4、可撤销合同 • 《合同法》规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法 院或者仲裁机构变更或者撤销：
– 因重大误解订立的合同
– 在订立合同时显失公平的合同
– 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的合同
• 需要注意的是，行使撤销权应当在知道或者应当知道撤销
事由之日起一年内行使，并应当向人民法院或者仲裁机构
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3、合同权利义务的转让（内容不变，主体变）
– 《合同法》规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给 第三人，但有下列情形之一的除外：（1）根据合同性质不得转让 （2）按照当事人约定不得转让（3）依照法律规定不得转让。 – 《合同法》规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。 – 《合同法》规定，债务人接到债券转让通知后，债务人对让与人 的抗辩，可以向受让人主张。 – 《合同法》规定，债权人转让权利的，受让人取得与债券有关的 权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。（即从权利随同主 权利转让） – 《合同法》规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三 人的，应当经债权人同意。 – 《合同法》规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中 的权利和义务一并转让给第三人。
– “当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过 备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同 作为结算工程价款的根据。”
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案例2：
• 某建筑公司通过招投标承包了开发商的高档商品房工程施 工，签订的备案合同约定工程价款5000多万元。其后，开 发商称其是中外合资企业，要与国际惯例接轨，采用FIDIC 条款，与承包人又签订了一份承包合同，约定工程价款时 4000多万元。工程竣工后，双方产生了结算纠纷。
• （1）具有违约行为（2）造成损失后果（3）违约行为与 财产等损失之间有因果关系（4）违约人有过错，或者虽 无过错，但法律规定应当赔偿。
3、范围 • 包括直接损失（人、料、机）和间接损失（可得利益，即 失去的可以预期的利益）。
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4、限制 • 可预见性原则：《合同法》规定，赔偿损失不得超过违反 合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的违反合同可
第四章 建设工程合同和劳动合同 法律制度
南京工业大学
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■ 4.1 建设工程合同制度 ■ 4.2 劳动合同及劳动关系制度 ■ 4.3 相关合同
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4.1 建设工程合同制度
4.1.1 合同的法律特征和订立原则
1、合同的法律特征
• 《合同法》规定，合同是平等主体的自然人、法人、 其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的 协议。 • 法律特征：
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3、解决工程价款结算争议的规定
– （1）视为发包人认可承包人的单方结算价 – （2）对工程量有争议的工程款结算 – （3）欠付工程款的利息支付 – （4）工程垫资的处理
– （5）承包人工程价款的优先受偿权
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4.1.4 建设工程赔偿损失的规定
1、概念 • 赔偿损失：是指合同违约方因不履行或不完全履行合同义 务而给对方造成的损失，依法或依据合同约定赔偿对方所 蒙受损失的一种违约责任形式。 2、构成要件