第九讲 律师民事代理

被告吴某驾驶的一辆奥托车将原告陶女士撞伤。事发后吴
某既没有对现场进行保护，也没有对她进行抢救。经群众 报案，她被送至广汉市人民医院抢救。医生诊断为：“车 祸造成上嘴唇裂伤，全身软组织挫伤、门牙折，脑震荡。” 交警部门对事故认定为：吴某系酒后驾车，对事故负全责。 陶后经四川省法医学鉴定中心评定为十级伤残。陶女士称， 车祸后她经常出现短暂失忆，思维判断出错；两颗门牙折 断既影响身体的完整性又损害了撕咬食物的功能。由于嘴 唇的原因，她再与爱人亲吻时，常常感到害怕、对爱人有 排斥感，严重阻碍了她与爱人的感情交流。她说，作为妻 子她不能与丈夫感受亲吻时醉人的甜蜜，作为人母，也不 能像往常一样满足女儿的“索吻”。于是，陶女士将一纸 诉状递到了广汉市法院，称吴某的行为侵犯了她的身体权、 亲吻权、健康权、财产权等，要求赔偿其损失人民币 ３．９万元。

代理
律师：你们过去有何种交往？ 王某：我们相处得不好。他养些狗，关在后院里，整夜整夜
地吠叫。有时我朝它们扔罐头盒，这会使它们安静一会儿。 一天晚上，在我朝他的院子里扔了一些罐头盒以后，他用猎枪 朝我居住的房屋射击。 律师：你的邻居朝你的房屋开了一枪以阻止你向他的狗扔 罐 头盒，那一定令人非常不快。 王某：岂止是令人不快，我为我的孩子担惊受怕，他们喜欢在 后院里玩。我只能把孩子们关在房子里，事实上是关在房子的另 一边，以避开我的邻居。 现在，问题看起来更复杂了，接下来律师还会知道更多的情况 。

2、风险要事先告知； 被告律师： 1、问清楚被告的目的；告知被告最坏的结局。 2、尽可能降低赔偿额；拖延诉讼时间；为被告谋取最大的利益
七、审查是否需要申请诉前财产保全、证据保全、诉
前禁令（专利侵权案件）
八、审查是否属于法院主管范围，能否提起民事诉讼
1、受理：民事纠纷。平等主体之间的有关人身关系或
3、交通费（包干、实报实销）、外地的住所费。
4、签订委托合同，一式两份：一定给当事人开发票。 5、授权委托书：最好给与特别授权，律师负责填写，
由当事人签字。 当事人为单位的，最好让该单位委托具体办理人为 代理人。
6、到律师事务所取律师出庭函。
切记：先交钱，后办事。所里交办的案子也要问清楚

代理
积极倾听是表达注入感情的非评判性理解和获取情况的一种特殊

有效的方法。在积极倾听中，会见者对其认为与陈述相联系的内 容与感情加以重点表述。 以下是一个积极倾听的例子。 当事人：星期一、星期二和星期三，我都给张医生挂了电话。 我要问他我怎么那么疼痛，当电话终于接通时，他说我的行为就 跟一个孩子似的。 律师：当你费了一番波折接通了张医生的电话，并问他你怎么 那么疼时，他告诉你他认为你的行为欠妥。我想你觉得难堪。 当事人：难堪？我怒气冲天，暴跳如雷。我直接到你的办公室 里来了。 这样，律师通过深表理解的语言使双方之间达到了感情上的一 致性，因而也就更容易沟通了。同时，注人感情的言词反应和一 般的言词反应大不相同。
办理涉及财产关系的民事案件时，委托人被告知政府
指导价后仍要求实行风险代理的，律师事务所可以实 行风险代理收费，但下列情形除外： （1）婚姻、继承案件； （2）请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的 （3）请求给付赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、救 济金、工伤赔偿的； （4）请求支付劳动报酬的等。
费用是否已到位。 7、委托代理费的提取：扣除5.55%的营业税及附加， 扣除律所提成，扣除所得税，剩下的就是自己的。
三、可以同对方当事人沟通，尽量进行调解
提高工作效率；即使调解不成，也有助于了解对方的
观点，核实己方当事人所述是否属实。
四、决定当原告还是当被告 原则上是权利决定当事人身份
第二条
委托权限为本条所列第 项： 1.特别授权：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行 和解，提起反诉、上诉； 2.一般授权。
第二节 民事诉讼之前奏
一、会见当事人 1、地点：就近原则。律所、饭店、宾馆大堂 2、内容：了解缘由，当事人的诉求 注意事项：鼓励当事人如实讲述案件真相 有助于全面分析案情，了解优势、劣势； 有助于确定诉讼策略；（1）以什么名义起诉；（2） 作原告还是作被告。 3、查看当事人已经拥有的证据原件。 切记不要仅根据当事人的描述起草起诉状。

六、慎重承诺，告知风险
原告律师： 1、“包赢”的表态要慎重；面对询问回答时应把握好两点：一是律师
通过与当事人谈话了解案件情况后所做的判断只是初步的判断；二是 在当前的司法环境中，个案的处理结果往往会受许多因素的制约，比 如证据、举证时限、诉讼时效、出庭途中出现车祸不能按时到庭，法 院按撤诉处理等。由于这些问题的存在，面对当事人的询问，律师可 以选择这样的回答：“如果你所陈述的情况是事实，根据现有的材料 ，这个官司从法律的角度讲应该是一个胜诉（或败诉）的官司。”这 种回答有进有退，也给自己留有余地。因为导致官司输赢的因素很多
贞操权是否可诉？
与男上司同居并怀孕的24岁女子张某，一心打算 与他结婚时，却发现其已有家室并育有两子，于 是以侵犯贞操权为由将其告上法庭。东莞市人民 法院在审结该案时认为，贞操权是一项男女共享 的独立人格权，男方以欺骗方式侵害女方的贞操 权，属于人身损害赔偿性质，因此应付给张某精 神损害抚慰金2万元。

二、谈收费问题，办理相关手续

1、委托代理费：所里有收费标准可以按所里规定办 ，自己具有较大的自主权。 切忌私自收费。 2、风险代理：收费比例：最高30％ 实行风险代理收费，律师事务所应当与委托人签订 风险代理收费合同，约定双方应承担的风险责任、收 费方式、收费数额或比例。实行风险代理收费，最高 收费金额不得高于收费合同约定标的额的30％。
2、特别代理 指律师有权对涉及实体权利的重大诉讼行
为作出明确表示的代理。 民诉法第59条第2款规定：诉讼代理人代为 承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提 起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。
当事人在授权委托书中填写律师代理权限时，应具体
明确，写明代理权的具体内容。实践中有的写成“一 般代理”或“特别代理”，有的写成“全部代理”、 “部分代理”、“诉讼代理”。
十、律师审查哪些事项？如何审 查？
1、委托人与本案争议有无直接利害关系，是否有 起诉权；委托人的请求是否合法，有无证据证明。
（１）律师要善于寻找法律依据
委托人提出明显违法请求的，律师应讲明法律的 具体规定，委托人坚持起诉的，可以拒绝接受委 托。
实质意义上的找法
形式意义上的找法
亲吻权是否可诉？
2、代理律师在民事诉讼中具有一定独立性。
为了有效地维护当事人的合法权益，代
理律师在当事人授权的范围内，就实施诉 讼行为的方式和步骤有自主决定的权利， 可以作出独立的意思表示，而不受当事人 意志的约束。因为只有这样，代理律师才 能采取有效措施收集证据，查明事实，也 才能根据自己对法律的理解作出判断，最 大限度地维护当事人的合法权益。
财产关系的争议。 2、不受理：单位内部争议、学术争议、行政争议。
九、选择好诉讼角度
1、确保能够立案；2、便于证明。
主人索赔10万(图) 2013年07月10日 07:04 来源：广州日报
日前，公安机关接到一宗离奇的案件——在广州芳村
金道花园小区内开士多的林先生养的一只杂种公狗与 小区内的一只纯种母狗交配后，母狗的主人报警，称 公狗强奸了母狗，要向林先生索赔10万元。
代理
律师：你说你要起诉你的邻居，通过起诉，你想达到什么目的呢
？



王某：他的狗使我夜不能寐，他欠我的钱，他威胁我的家眷， 我要这一切结束！ 律师：听起来你想要他赔偿你的汽车损失，让他的狗安静以及 停止向你的房屋开枪。 王某：是的。 律师：我猜忌的来说，你也想处理好你和你邻居关系上的困难 和危险，是这样吗？ 王某：是的。 律师：很好，让我们探讨一下我们可以设法达到您的目标的各 种各样的方法。 从上例可以看出，有关案件的事实，你知道得越多，你就会有 越多的机会来帮助当事人开辟解决问题的适当途径。
第一节 民事诉讼代理概述
一、民事诉讼代理的概念
民事诉讼代理是指根据民事诉讼法的规定，代理人接受人
民法院的指定或者当事人的委托，代理一方当事人并以被 代理人的名义进行民事诉讼行为的活动。
二、律师代理民事诉讼的法律地位
1、代理律师代理意见不能违背当事人的意愿

律师的代理权直接来自委托人的授权，律师 只有在委托人授权的范围内实施的诉讼行为， 才能对被代理人产生法律效力。其所进行的诉 讼行为受当事人意志的约束，其代理意见不能 违背当事人的意愿，尤其是在没有当事人的特 别授权的情况下，代理律师不能就承认、变更、 放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉 等对实体权利的处分发表意见。


法律制定的是对人和人的社会规范，此案中，狗与 狗之间发生的事，法律显然不适用。狗与狗之间，“ 强奸”这个概念亦不适用，狗的行为难以用人的意识 行为去套入，它们的性行为不能用人的性行为规范去 约束，“事主的索赔是没有依据的，除非情节非常特 殊，比如事主的狗是名贵狗，很有价值，对方故意让 自己的狗去与之发生性行为，破坏其经济利益，那么 会有民事索赔的可能。” 就目前案例的情况，即使事 主到法院起诉，法院也应该不会受理。
代理
这儿有这样一个例子。 当事人：当我回到家时，我发现她已经搬走了。她什么都拿走
了，家具全没了。房子空空如也，我开始愤怒了。 律师甲：我理解你的愤怒。 律师乙：我猜过一阵子，你就平静下来了。 律师丙：我猜你觉得不该遭此报应。 律师甲肯定了这种愤怒反应的适当性；律师乙把这一感情当作 没有关联的事来对待并把谈话转到了另一方面；律师丙扮演了业 余心理学家的角色，他试图分析这种反应的原因。对当事人所说 的事情没有一个律师采取了简单的镜式反应——“你确实愤怒了 ”。