商业保理业务法律风险与规避

调账
融资
坏账担
保
促销
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模块二：保理的发展
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保理的发展
行业发展现状
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保理的发展
行业发展现状
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保理的发展
行业发展现状
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保理的发展
行业发展现状
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保理的发展
行业发展现状
world factoring total: $ 2,811 billion grown in 2012: $ nearly 8% compared to 2011 Major markets with spectacular growth were Hong Kong (+69%), Russia (+66%), Poland (+37%), China (+26%), and Mexico (+24%) international factoring $ 35.8% v $ 3.4% for domestic 截止2013年8月20日，全国经批准 成立的商业保理公司共137家，内 资103家，外资34家，注册资本总 计178亿元。 商 业 保 理 注 册 数 量
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保理法律问题
未来债权
序号 1 2
法律关系 债权人 √ √ 内容 √ √ 债务人 √ ×
举例 —— 公路收费权、学费、医疗费
3 4
√ √
× ×
√ ×
未来贸易/服务合同、最高额抵押 ——
应收账款质押登记办法：本办法所称的应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务 或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收 益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。 国际保理公约：……if at the time of conclusion of the contract or when they come into existence they can be identified to the contract 。 联合国国际贸易应收款转让公约：……in the case of future receivables, at the time of conclusion of the original contract, be identified as receivables to which the assignment relates.
保理法律问题
法律渊源（国内法）
从国内法的角度来看，我国尚缺乏专门的立法。 零星的规范，主要包括四大部分：
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保理法律问题
法律关系（核心）
债权人
单保理： 债权人——债务人
债权人——保理商
保理商 债务人 保理商——债务人
债权人
双保理：
债权人 保理商 债务人 保理商 债务人
落实利率市场化，影子银行生存空间改变
金融体系多元化、开放民营金融、小企业金融、产业金融
“卖者尽责，买者自负”体系，推动金改步伐 非审慎监管模式的落实 征信系统覆盖 准备金所得税前列支、营业税差额征收、营改增 司法裁判规则（案由、登记效力、惯例适用、诉讼程序） 业务边界（出口保理、进口保理、 委贷、涉票） 区域选择、行业划分、线上线下 商业保理/银行保理、直接保理/再保理，保理与其他金融机构 业务、风控、融资竞争+跨界竞争 保险、评级、会计、税务、法律、 IT 金茂律师事务所 Jin Mao P.R.C. Lawyers
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保理法律问题
未来债权
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保理法律问题
权利竞合
法院
查封
合同法：债权人转让权利的，应当通知 债务人。未经通知，该转让对债务人不 发生效力。 物权法：无处分权人将不动产或者动产 转让给受让人的，所有权人有权追回； 除法律另有规定外，符合下列情形的， 受让人取得该不动产或者动产的所有权： （一）受让人受让该不动产或者动产时 是善意的；（二）以合理的价格转让； （三）转让的不动产或者动产依照法律 规定应当登记的已经登记，不需要登记 的已经交付给受让人。 当事人善意取得其他物权的，参照前两 款规定。 (2012)沪二中民六(商)终字第147号： 银行以在央行征信登记系统登记为由， 对抗债务人、对抗其他法院对系争债权 查封的意见，并无根据。
债权人
债务人
保理商一 保理商二
转让登记
转让通知 质押登记
质权人
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保理法律问题
额度的性质
内别 适用的范围 额度的类型 额度的申请
某国内版本 债权人——保理商 可循环额度、不可循环额度 N/A
GRIF版本 出口保理商——进口保理商 单一额度、循环额度 出口保理商申请必须是书面的，并包含所 有进口保理商评估信用风险及正常付款条 件所需的必要信息。
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模块一：保理的功能
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保理的功能
强调的意义
认知非
功能非 发展非 常迅猛 常强大 常低下
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保理的功能
四大功能
模块三：保理法律问题
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法律渊源（国际法）
国际公约：
① ② 国际统一私法协会《国际保理公约》（Convention on International Factoring） 联合国国际贸易法委员会《联合国国际贸易应收款转让公 约》（United Nations Convention on the Assignment of Receivables in International Trade）
额度的核准
保理额度的币种、金额、有效 进口保理商最迟不超过收到申请后10天内 期及是否可循环条件如下：……。 书面通知出口保理商其核准决定。 银行不同意使用额度申请的， 申请文件无效，银行应将理由 告知申请人，或要求其补充修 正后再提交。 N/A N/A 进口保理商核准信用额度，意味着其必须 承担额度取消或失效前债权人发货所产生 账款的信用风险。 进口保理商有权视情况缩减、取消额度。 缩减、取消额度，仅对债权人收到通知后 的发货/服务有效。
企业会计制度——会计科目和会计报表：企业因销售商品、产品、提供劳务等，应向 购货单位或接受劳务单位收取的款项。 物权法：债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：……（六）应收账款。 应收账款质押登记办法：本办法所称的应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务 或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收 益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。 GRIF规则：本规则所涵盖的帐款应限于与出口保理商签有协议的供应商以信用方式向 债务人销售货物或提供服务所产生的应收帐款。以信用证（不包括备用信用证）、凭 单付现或任何种类的现金交易为基础的销售除外。 国际保理公约：供应商与其客户（债务人）订立的货物销售（“货物”和“货物销 售”包括“服务”和“服务提供”）合同产生的应收帐款，但是主要供债务人个人、 家人或家庭使用的货物的销售所产生的应收帐款除外。 联合国国际贸易应收款转让公约：Contractual right to payment of a monetary sum，包括任何类型合同产生的应收款，但不包括合同之外产生的受偿权利，如侵权 行为债权、退税受偿权。涵盖贸易应收款、贷款应收款、消费者应收款、主权应收款 （产生于与政府当局或公共实体的交易）。
债权人——债务人 债权人——债权人保理商 债权人保理商——债务人保理商 债务人保理商——债务人
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法律关系（衍生）
担保法律关系：抵押、质押、保证、定金 反转让法律关系：担保&转让 再保理法律关系：主&从 票据法律关系 出口退税账户质押 其他关系：
三方监管关系（账户，在库、在途货物）
融资所产生的法律关系
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保理法律问题
涉票保理
银行承兑汇票质押项下的保理 债权人
② 转 让 账 款 并 质 押 票 据 ⑤ 到 期 付 款 或 托 收 票 据
银行承兑汇票结算项下的保理 债权人
④转让账款 ① 签 署 票 据 查 验 及 托 收 协 议
80 70 60 50 40 30 20 10 0
天 上 深 重 浙 北 河 辽 津 海 圳 庆 江 京 南 宁 4 4 1 1 1
Aug-13 67 32 27
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保理的发展
快速发展的原因分析
买方市场的形成，O/A、D/A成为 主流结算方式，应收账款的体量 庞大。 应收账款，引发经济社会连锁风 波。东三省清理“三角债”。 零供关系。大型卖场与国内供货 商之间屡屡爆出矛盾，引发商务 部、发改委等高度关注。本质 上，反映了国内制造业发达和服 务业落后的产业结构。 金融领域改革。 十八大提出要鼓励民营经济进入 金融领域。引导民间资金向比较 收益较高的第三产业投资。 94年财政分权、金融集权体制， 抑制了基层、微型金融发展。
国际惯例：
① ② ③ FCI《国际保理通则》（GRIF） FCI《仲裁规则》（FCI Rules of Arbitration） FCI《保理电子数据交换规则》（FCI Business Rules of edifactoring com.）
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银行
保理商
① 签 署 票 据 查 验 及 托 收 协 议
④ 票 据 质 押 并 放 款
③ 查 复 验 票 结 果
⑤支付票据
保 理 商
⑥ 到 期 付 款 或 托 收 票 据
③ 查 复 验 票 结 果
债务人
②申请验票
银行
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保理法律问题
“应收账款”释义
争议通知效力： （1） IF免除担保付款；（2）已担保付款， IF有权索回担保付 款； （3）经EF请求，IF应采取法律行动；（4）EF有权要求IF反转让
争议解决期：（1）协商解决的，争议通知后180天；（2）诉讼或仲裁的，争 议通知后3年。 争议解决效力： 在争议解决期内，解决结果要求债务人付款的：（1）IF有权要 求受让解决后果；（2） IF应担保付款；（3）争议解决费用由IF承担。 台湾保理“争议”处理案例：进口商资金紧张，所以主张出口商货物有瑕疵不予付 款，但也不愿意退伙，并通知出口商继续出货。出口商当然无法接受。进口保理商以 发生“dispute”为由，通知台湾出口保理商免除担保付款责任。出口保理商也对出 口商按商业纠纷处理程序处理，要求出口商回购应收账款，冻结了相应额度。后来出 口商起诉出口保理商并胜诉，出口保理商只能赔偿出口商的損失。出口保理商败诉后 向回头对进口保理商进行追讨，还须另行诉讼。
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额度的性质 缩减和取消 缩减和取消 额度的效力
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Dispute识别和处理
商业纠纷处理规则（GRIF Article 27）
争议通知期： （1）在债务到期日后90天内；或（2）已担保付款，在债务到期 日后180天内 争议通知人：债务人
规模以上工业企业应收账款 （万亿） 9 8.5462 8.2966 8 8.219 7.9779 8.2877
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2012-10 2012-11 2012-12 2013-2 2013-3
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保理的发展
保理行业发展关键因素
价格改革 宏观 金融 政策 市场准入 金融稳定 监管模式 征信系统 中观 行业 建设 财税制度 法律环境 产品完善 市场分层 微观 竞争 创新 结构分化 立体竞争 服务配套