第四章 合同的内容与形式

第四章合同的内容与形式第一节合同的内容一、合同内容概述1、合同的内容是指合同当事人协商一致的合同条款。

合同应具备哪些条款取决于法律的规定、合同性质的决定以及合同当事人的约定。

例如,法律规定合同应具备当事人、标的、数量等条款;又如,有息借款合同决定此类合同必须具备利息条款;再如,合同当事人约定买卖合同中应当具备对买卖标的物的特殊包装条款。

这些条款都属于合同应具备的条款。

2、就合同条款对合同成立所起的作用而言,合同条款可分为绝对必要条款、相对必要条款和任意条款。

3、绝对必要条款是指合同必须具备的,如果不具备则合同不能成立的条款。

（1）“当事人”、“标的”、“数量"是合同绝对必要条款。

《合同法》第12条提示性地规定了合同的内容:当事人的名称或者姓名和住所;标的;数量;质量;价款或者报酬;履行期限、地点和方式;违约责任;解决争议的方法。

（2）合同条款中的“当事人”“标的”、“数量”是合同的绝对必要条款。

《合同法司法解释二)第1条规定:当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。

但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

（3）相对必要条款是指合同必须具备的,不具备则依习惯或者依法推定成立的条款。

如,《合同法》第61条、第62条涉及的可推定成立条款为相对必要条款，可推定成立条款为相对必要条款，合同的相对必要条款一般包括“质量”、“价款或者报酬”“履行期限”“履行地点”“履行方式”“违约责任”“解决争议的方法”等。

4、绝对必要条款与相对必要条款的共同之处在于两者均为合同必要内容,不可缺少;区别之处在于前者之欠缺影响合同的成立,后者之欠缺不影响合同的成立,前者因约定而存在,后者有约定的按照约定存在,没有约定的推定存在。

5、依据习惯推定成立的相对必要条款与依据习惯推定成立的合同附随义务容易混淆,因为合同的附随义务是在合同的履行过程中依据诚实信用原则、合同目的、合同性质、交易习惯演绎而形成的,不是当事人预先约定的,也不是法律预先设定的。

6、依据习惯推定成立的相对必要条款与依据习惯推定成立的合同附随义务有如下相同之处:（1）两者均没有在合同中记载,否则无需推定。

（2）两者都是必备的、应当成为约束当事人的合同内容。

（3）两者都是基于诚实信用原则、合同性质、合同目的、交易习惯推定而存在。

7、依据习惯推定成立的相对必要条款与依据习惯推定成立的合同附随义务有如下区别:（1）前者包含的内容不是给付义务的内容而是给付义务的质量、数量或履行规则,例如履行时间、履行地点、履行方式等等;后者包含的内容是给付义务的内容,例如照顾义务,协力义务、告知义务、保密义务等等.（2）前者包含的内容可以被预先约定,如果被预先约定,则无需再依据习惯推定;后者包含的内容难以被预先约定,是在合同履行过程中合同发展的进程中形成的。

（3）前者的目的是实现合同权利人的给付利益。

依据习惯推定成立的合同相对必要条款虽不产生新的义务,但是缺乏这些内容合同不能履行,合同目的不能实现。

后者虽然产生新的合同义务,但是其目的在于辅助实现合同权利人的给付利益和避免侵害债权人的人身或财产利益。

不是每个合同都应当具备上述相对必要条款。

合同应当具备哪些相对必要条款取决于合同的性质。

8、任意条款是指绝对必要条款、相对必要条款以外的合同条款。

（1）此类条款的特点是:若有约定,将依约定发生合同效力;若无约定,不影响合同的成立且不推定该条款的存在。

（2）相对必要条款与任意条款的共同点是:没有约定该条款的,都不会导致合同不成立。

相对必要条款与任意条款的区别点是:前者当事人没有约定的,依习惯和法律推定成立;后者当事人没有约定的,合同便无此内容。

二、《合同法》关于合同内容的提示性规定《合同法》对于合同内容作了提示性规定。

依据该规定,合同内容如下:(一)当事人的名称或者姓名和住所原因：合同的订立,在特定人之间设立、变更、消灭一定的权利义务关系。

该特定人必须明晰、确定,因此当事人是合同内容的基本要素,缺少这一内容,合同便会因没有权利或义务承受人而不能成立。

为了明确合同当事人的身份,合同必须记载当事人的名称或者姓名以及当事人的住所,故该条款为绝对必要条款。

(二)标的合同关系中的标的即债务人应为之给付。

在债的关系中,债权是债务的对称。

债务人之债务,反射出债权人之债权。

确定了债务人应为之给付,也就确定了债权人有权受领之给付。

合同债务人应为之给付或合同权利人有权受领之给付是合同的基本条款。

缺乏这一条款,合同就会因无法执行而不能成立,故该条款为绝对必要条款。

(三)数量1、合同的标的与合同的标的物不同。

合同的标的是指合同义务人的给付。

合同的标的物是指合同义务人给付的对象。

给付的标的物(即给付的对象)有时表现为行为以外的客观存在,如物、智力成果、权利等,该物、智力成果、权利等被称为合同的标的物。

给付的标的物有时表现为某一具体行为,如劳务、运输行为、保管行为,居间行为等,该行为也被称为合同的标的物。

2、合同义务是有度的,因此合同中必须表明合同标的物的数量,以确定合同的范围。

数量是合同得以成立的必要条款,缺乏这一条款合同也会因无法执行而不能成立,故该条款为绝对必要条款。

(四)质量1、质量：是指合同标的物的品质或优劣程度。

2、基于等价交换的交换原则,基于公平的民法原则,在双务合同、有偿合同中,合同标的物的质量往往还决定报酬或价金的数量。

在合同关系中,权利人对义务人必然有质量的要求,而义务人为防止自己的义务被无限扩大也会要求在合同中明确质量标准。

因此,一份合同中的质量条款不可缺少。

3、质量条款是必要条款,合同当事人没有约定质量条款的,依据交易习惯确定,没有相应交易习惯的,依据法律确定,故该条款为相对必要条款。

(五)价款或者报酬1、价款或者报酬并非所有合同都应当具备的条款。

例如,赠与合同、无偿委托、无偿保管、无偿借贷、借用合同等都没有该条款。

但是,有偿合同中除极个别现象以外(例如互易合同)均应当存在价款或者报酬条款，2、必须注意的是,不能将价款或者报酬与费用混淆。

（1）价款属于对价给付。

费用属于费用支出的偿还。

（2）有偿合同中,价款或者报酬条款是必要条款,合同当事人没有约定该条款的,依据交易习惯确定,没有相应交易习惯的,依据法律确定,故该条款为相对必要条款。

(六)履行期限、地点和方式1、合同义务的履行受时间限制。

（1）意义：1）它决定给付与受领的具体时间,以便双方作履行前的准备,适时地履行义务和行使权利2）它是确定违约与否的标准3）它明确了义务完成的时间要求;4）它直接关乎合同双方的期限利益,例如金钱给付时间越早,对受领给付一方越有利，（2）应当明确,合同存续期限和合同义务的履行期限不同。

前者为合同效力的持续时间，通常所说的合同有效期指的是前者，如雇佣合同的有效期;合同的履行期指的是后者。

2、履行地点是实施合同义务行为的地方。

（1）意义：1）它决定给付行为的地点以及受领给付的地点2）它确定了违约与否的标准3）它明确了义务完成的空间要求4）它关乎合同双方的空间利益3、合同的履行方式同样关乎给付与受领给付的实际操作、违约与否的标准、义务完成的要求以及双方的物质利益。

4、必须注意的是,在双方都应履行给付义务的合同中,上述履行期间,地点和方式对双方都适用,都应当在合同中记载5、履行期限、履行地点、履行方式条款是必要条款,合同当事人没有约定该条款的,依据交易习惯确定,没有相应交易习惯的,依据法律确定,故该条款为相对必要条款(七)违约责任1、合同义务具有强制性,不履行合同义务的,应当承担法律责任。

否则,合同义务缺乏约束力,合同的权利在遭受侵害后就不能获得救济。

（1）合同自由决定了合同的责任可以通过约定的方式确定，合同双方可以约定违约金数额和其他责任形式。

关于赔偿损失的责任,合同双方可以约定因违约产生损失赔偿额的计算方法。

（2）违约责任条款是必要条款,合同当事人没有约定该条款的,依据法律确定,故该条款为相对必要条款，(八)解决争议的方法1、基于合同自由原则,当事人在订立合同时可以预先约定解决合同争议的方法。

2、合同争议解决办法：协商解决及第三方途径，第三方包括：人民法院、仲裁机构和人民调解组织。

2、争议方法解决条款是必要条款,合同当事人没有约定该条款的,依据法律确定,故该条款为相对必要条款第二节合同的解释一、合同解释的目的和对象1、合同的解释是对合同内容的说明。

合同内容为合同各方当事人一致的意思表示。

合同的解释也就是对意思表示的解释。

2、合同解释的目的是探求合同当事人真实的意思表示,使合同条款意思明了或者使合同内容完整。

（1）闸释性解释,解释目的是使合同内容明确。

合同内容的明了是法律对合同当事人的基本要求,也是合同得以发生效力的必备条件。

当合同条款晦涩而语义不明时,应当对该条款进行说明、阐释,明确其意思。

（2）补充性解释,解释的目的是使合同完整。

合同标的是给付,给付涉及给付之对象、数量,给付之时间、地点、方式等等,所有这一切都必须在合同中固定,方能实现债务人之给付和债权人之受领两个行为的契合。

（3）合同解释的对象是意思表示。

如前所述,意思表示以效果意思、表示意思、表示行为为要素。

1）效果意思、表示意思深藏于内心,只能探求而不能解释,它是解释的结果而不是解释的对象。

2）表示行为表露于外部,人们通过表示行为了解效果意思、表示意思,因而属于解释的对象。

表示行为是表达内心意思的行为,因此书面合同的文字表述、被证明的口头表述、用以表达内心想法的某个特定动作等都是解释的对象。

3）解释的任务是依据外部表示行为探求内心效果意思,通过解释明确合同的内容,因此解释的对象是合同当事人协商一致的意思表示,而不是某一方的意思表示。

据此,在使用目的解释方法进行合同解释时,应当以全体合同当事人的共同目的为目的而不能只考虑合同一方当事人的目的;在使用探求缔约人真意方法进行合同解释时,应当考虑全体合同当事人的真实想法而不能只考虑合同一方当事人的真实想法。

必须明确的是,合同的解释对象不能是语义清楚明了的文字或数字。

（4）对记载清晰明确的文字无需解释,如对语义明确的文字进行解释，则与“文义解释”的解释规则自相矛盾。

对于错误的表示,可适用意思表示错误的规则,请求人民法院或仲裁机关变更或撤销合同。

只有合同条款意思不明时,才需要解释,以确定合同的内容。

例如,借款合同中关于借款数量的约定既有阿拉伯数字的表述又有文字大写数字的表述,且两个表述不一致的,需要解释。

合同格式条款中记载的内容与约定书写内容相互矛盾,这一约定不明的表述需要依据一定的解释方法对合同内容作出解释。

二、合同解释的标准和方法合同的解释应当遵循一定的标准。

1、我国《合同法》第125条第1款规定:“当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思。