2014116明确性原则在法律与思维上的应用

明确性是一项法治原则1。

定分止争是法律的重要作用，“定分”即明确性的重要体现，通过确定法律主体相互之间的权利义务关系，为后续的“止争”奠定基础。

同时，明确性原则也培养并训练了法律人严谨的法律思维。

本文拟从法律和思维两个角度来探讨明确性原则的应用。

一、法律
法律具有预测性，各类法律主体通过立法机关制定的法律来判断其所进行的行为合法与否，进而选择合法的行为行事，避免因其不知法而违法甚至犯罪承担相应的法律责任。

人们要通过法律来预测判断自己的行为，首要前提就是法律要有明确的规定。

如果没有法律明确的规定，人们就不知道自己将要从事行为的合法性，不利于人们的自由行动，进而阻碍了社会的自由发展。

因此，法律明确性原则对于各类法律主体划定各自行事范围具有重要意义，对于促进社会自由发展具有显著成效。

在许多部门法中都有明确性原则的体现，笔者拟从刑法和合同法两方面来简要阐述明确性原则在法律中的应用。

（一）刑法
罪刑法定原则是刑法中最为重要的原则。

我国《刑法》第3条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

”罪刑法定原则是法律明确性原则在刑法中的体现。

罪刑法定原则最初源于对封建刑法恣意性2的否定。

贝卡利亚在1张明楷，《刑法学（第四版）》，P60
2即对何种行为处以何种刑罚，事前并无法律的明文规定，通常由一定的人恣意裁量。

《论犯罪与刑罚》中对罪刑法定原则的思想有了初步发展，费尔巴哈后来正式提出了罪刑法定主义的思想，从此罪刑法定原则正式纳入刑法理论体系。

贯穿这个原则的主线即是对法律的限制，尊重公民的人权和预测可能性。

罪刑法定原则分为形式的侧面和实质的侧面，笔者将从形式侧面和实质侧面摘取部分内容予以简要论述，以此来反映法律明确性原则在其中的体现：
1.禁止溯及既往（形式侧面）
所谓溯及既往，就是指用事后法规制人们的现有或先前行为。

换句话说，就是指用将来的法律来调整现有或过去人们所从事的行为。

溯及既往带来的危害即损害了法律的明确性和人们的预测可能性，进而缩小了人们的活动范围，不利于促进社会的正常发展。

因此，禁止溯及既往就是为了保证法律明确性在刑法中的体现，让人们做到有法可依，有的放矢，在明确的法律规定范围内自由地进行各种活动。

2.明确性（实质侧面）
所谓明确性，指规定法律的法律条文必须清楚明确，使人能确切了解违法行为的内容，准确地确定犯罪行为与非犯罪行为的范围，以保障该规范没有铭文规定的行为不会成为该规范适用的对象。

3换句话说，法律对犯罪与刑罚的内容要明确具有可操作性，这样人们才能准确地判定自己的行为是否违法犯罪。

只有法律规定具体明确，人们才能真正在法律的界限内自由活
3杜里奥《意大利刑法学原理》
动，否则不确定的法律规定将会极大地损害人们的预测可能性，不利于人们的自由活动，从而“社会是法律的基础，法律反作用于社会”的基本法理将会无从体现，社会将陷入死气沉沉的氛围当中。

（二）合同法
之所以要制定合同法，就是为了规范人们在市场经济中的交易行为，保障交易安全，促进市场自由蓬勃地发展，实现更大的利益。

合同之所以会出现很多争议，本质上就是因为合同双方各自权利义务关系不明确所造成的利益不均衡。

对于合同条文、字词，合同双方基于不同地位、角度、环境、实力都或多或少有不同的解释。

而解释的不一致，也就为后续争议埋下了伏笔。

因此，我们就需要把对合同条文、字词的解释统一化、明确化，即只有唯一的解释，这样的话，合同双方就很容易明确各自的权利义务关系，这样就可以更好地解决相应争议。

譬如合同条款中常见的“任何一方违约均需依法承担违约责任”。

这个条款乍看起来没有什么问题。

其实，违约承担法律责任是《合同法》第七章从第107条到第121条的规定，这属于法律的明确规定。

即使合同条款不列此条，人们也会因其违约行为依法承担违约责任。

这里的问题是，到底承担什么方式的违约责任，哪种违约形态对应哪种相应的违约责任？违约有行为有履行不能、迟延履行、拒绝履行、受领迟延、不完全履行、预期违约六种形态，违约行为所承担责任的方式有支付违约金、赔偿损失、强制实际履行三种方式。

六种形态对应三种方式，如果按一一对应的话，可以组成十八种类型。

如果一对
二、一对三，那么类型还要增加。

试问，这么多类型组合，就用一句“依法承担违约责任”能明确具体执行吗？如果不明确规定，合同双方将会对此有着较大的争议。

因此，合同条款的制定一定要符合法律明确性原则，这样才能正确划分合同双方权利义务关系，才能使合同条款具有可操作性，减少了合同条款的正义，降低了以后争议诉讼的成本。

二、思维
法律明确性原则不仅在具体部门法中有体现，同时该原则对于法律人思考身边事物有着不小的帮助，无形中培养了法律人的严谨思维。

笔者小区旁公交站有这样一块关于教育培训的广告牌。

上面写着“高效暑假、寒假班，签约教学，无效退款”，笔者留意到“无效”这个词语。

到底什么是无效呢？按广告牌理解上来看，笔者认为它想表达这样一个意思：教育培训对孩子有着显著提高的效果，如果孩子学习效果不佳就可以退款。

初看起来，这很是吸引家长的眼球，但细细一琢磨，我们就可以发现，到底什么是“无效”并没有实质性的规定。

这个广告牌的作用只是想把家长的眼球吸引过去，送孩子去补课学习，这个“无效”是个噱头。

在笔者看来，无效到底是什么，这可以推出多层次的结论：第一层次的结论是某次考试不合格，至于哪次考试就需要具体判定，是寒假、暑假班上的某次模拟考试不合格，还是在正常学校中的某次考试不合格？第二层次的结论就是哪种标准算是不合格，对于不同水平的
学生来说，优生可能80分都不算合格，差生说不定50分就算合格，这要因人而异。

因此，我们可以看出，第一层次就是造成检验成效的考试时间、范围不确定；第二层次就是造成合格标准的不确定。

双重的不确定就造成了对“无效”理解的不确定性，进而为商家进行其他不利于家长孩子的解释留下了一条后路。

还有其他例子，譬如商店打折：1折起，很多人看到1折起就兴高采烈地去疯狂shopping。

其实我们仔细揣摩，就会发现它是1折起，而不是1折。

或许有1折的商品，但根据笔者和周围亲戚、朋友逛超市商场的经验来估计，大多数商品并不是1折，很多都是4、5折，有1折的，但并不一定是价值高的商品，相反是一些价值低的商品。

这里就有一个点与面的问题，1折起是面，而1折是点，人们看到的只是那一点，而商家想要表达的是那一面。

这样就很容易把消费者吸引上钩。

其实，我们通过思考就可以发现很多社会上理所当然的事物并不是我们所想象的那样。

我们需要通过严谨的思维把社会上做了模糊化处理的事物剥离出来，仔细分析就会发现其中很多蹊跷。

明确了事物内部蹊跷之所在，我们才能有的放矢的正确决策，更好地维护自身的权益。

生活中还有很多事物具有蹊跷，我们需要擦亮自己的眼睛，仔细去分析思考内种含义。

综上所述，我们可以看到法律明确性原则在法律和思维上的应用。

法律明确性原则是保障了人们的预测可能性，确定了明确的权利义务关系，为人们自由活动划定了明确的界限，为未来的矛盾解决奠
定了基础。

同时，对于法律人和普通公民来说，利用明确性原则培养的思维来仔细分析社会中的事物，我们就可以发现很多问题，从而更好地作出符合自身利益的决策。