系统强化班法制史授课提纲(淳于闻)

法制史授课讲义淳于闻第一章中国法制史第一节西周至秦汉、魏晋时期的法制一、西周时期（前1066－前771）——以德（礼）治国（一）法制思想“以德配天，明德慎罚”（1）“天”：“上天”（2）“德”：敬天、敬祖、保民（3）“德教”：“礼治”（二）法制主要内容之基本结构（“礼”“刑”关系）1、“礼”（1）抽象的精神原则○1“亲亲”“亲亲父为首”○2“尊尊”“尊尊君为首”（2）具体的礼仪形式“五礼”○1军(行兵仗之礼)○2凶(丧葬之礼)○3嘉(冠婚之礼)○4宾(迎宾待客之礼)○5吉(祭祀之礼)◎西周时期的礼已具备法的性质○1周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性，国家意志性和强制性○2周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用2、“五刑”（1）是中国古代统治阶级对犯罪者使用的五种刑罚手段的总称。

具体名称，见于《尚书·吕刑》的为：墨、劓、剕、宫、大辟；见于《周礼·秋官》的为：墨、劓、宫、刖、杀。

（2）从文献资料看，西周已较普遍地施行墨、劓、剕、宫、大辟五种刑罚13、“礼”“刑”关系（1）“出礼入刑”《汉书·陈宠传》“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里”，二者共同构成西周法律的完整体系。

（2）“礼不下庶人”、“刑不上大夫”○1“礼不下庶人”强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为；○2“刑不上大夫”强调贵族官僚在适用刑罚上的特权。

（三）西周时期法制主要内容之民事相关1、契约（1）买卖契约：○1“质”长，买卖奴隶、牛马使用；契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。

1西汉初年，文帝、景帝时曾宣布废除肉刑，以笞、杖等来代替。

但终汉之世，肉刑并未真正废除。

不过夏、商、周以来的传统五刑制度，已经开始发生变化。

自汉以后，历朝对五刑屡加更定，至北齐，已确定鞭、杖、耐(后为徒)、流、死为五刑。

到隋、唐时期，商周以来的墨、劓、剕、宫、大辟五刑制度，终于为笞、杖、徒、流、死的五刑制度所代替，直至明、清沿用不改。

通常把商周以来的五刑，称之为“前五刑”、“旧五刑”或“奴隶制五刑”，隋唐以来的五刑，通常称之为“后五刑”、“新五刑”或“封建制五刑。

”“质”、“剂”○2“剂”短，买卖兵器、珍异之物使用都由官府制作，并由“质人”专门管理。

（2）借贷契约：“傅别”○1“傅”，是把债的标的和双方权利义务等写在契券上；○2“别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。

2、婚姻（1）婚姻缔结的三大原则T04-15 ○1“一夫一妻”某些男子可以有妾（媵yìng嫁制度）有婢○2“同姓不婚”“男女同姓，其生不蕃”“附远厚别”○3“父母之命，媒妁之言”否则即为“淫奔”（2）婚姻的“六礼”程序○1纳采男家请媒人向女方提亲；○2问名女方答应议婚后男方清媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉；○3纳吉卜得吉兆后即与女家定婚；○4纳征男方送聘礼至女家，故又称纳币；○5请期男方携礼至女家商定婚期；○6亲迎婚期之日男方迎娶女子至家。

至此婚礼始告完成，婚姻也最终成立。

（3）婚姻关系的解除○1“七出”（“七去”）不顺父母、无子、淫、妒、恶疾、多言、盗窃○2“三不去”有所娶而无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵3、继承嫡长子继承制“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”（四）西周时期的司法制度1、司法机关：（1）最高裁判者周天子（2）中央○1大司寇负责实施法律法令，辅佐周王行使司法权○2小司寇辅佐大司寇审理具体案件○3专门的司法属吏（3）基层士师、乡士、遂士等负责处理具体司法事宜2、诉讼制度（1）狱讼○1民事案件称为“讼”审理民事案件称为“听讼”○2刑事案件称为“狱”审理刑事案件叫做“断狱”。

（2）五听判案时通过观察当事人的言语表达、面部表情、呼吸、听觉、眼睛与视觉判断其陈述真伪的五种方式，说明西周时已注意到司法心理问题并将其运用到审判实践中。

《周礼·秋官·小司寇》中记载的具体内容是：○1辞听，听当事人的陈述，理屈则言语错乱；○2色听，观察当事人的表情，如理亏就会面红耳赤；○3气听，听当事人陈述时的呼吸，如无理就会紧张得喘息；○4耳听，审查当事人听觉反应，如无理就会紧张得听不清话；○5目听，观察当事人的眼睛，无理就会失神。

（3）五过○1惟官，畏权势而枉法；凡以此五者出入人罪，皆以其罪罪之。

是西周有关法官责任的法律规定。

○2惟反，报私怨而枉法；○3惟内，为亲属裙带而徇私；○4惟货，贪赃受贿而枉法；○5惟来，受私人请托而枉法。

（4）三刺一刺群臣、再刺官吏、三刺国人凡遇重大疑难案件，应先交群臣讨论，群臣不能决断时，再交官吏们讨论，还不能决断的，交给所有国人商讨决定。

“三刺”制度说明西周对司法判案的慎重，是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现。

二、东周之春秋时期（前770－前476）——礼崩乐坏公布成文法的活动1、郑国执政子产“铸刑书”中国历史上第一次公布成文法的活动2、郑国大夫邓析编“竹刑”邓析的“竹刑”属私人著作，在当时有很大影响。

后被郑国执政杀害，但他的竹刑仍在郑国流传并为执政者接受成为法律，所谓杀邓析而用其刑。

3、晋国赵鞅“铸刑鼎”中国历史上第二次公布成文法的活动三、东周之战国时期（前475－前221）——以刑（法）治国、明法重刑◎法家的变法活动：（一）李悝制《法经》T03-61、《法经》是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典。

战国时期魏文侯相李悝在总结春秋以来各国成文法的基础上制定的，在中国立法史上具有重要历史地位（原文已失传）。

2、共六篇：○1《盗法》关于惩罚危害国家安全、危害他人及侵犯财产的法律规定。

李悝认为“王者之政莫急于盗贼”，所以将此两篇列为法典之首。

○2《贼法》○3《网法》又称《囚法》，是关于囚禁和审判罪犯的规定；网、捕二篇多属于诉讼法的范围○4《捕法》关于追捕盗贼及其他犯罪者的规定；○5《杂法》《杂法》是关于“盗贼”以外的其他犯罪与刑罚的规定，主要规定了“六禁”，即淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等。

2○6《具法》《具法》是关于定罪量刑中从轻从重法律原则的规定，起着“具其加减”的作用，相当于近代刑法典中的总则部分。

3、基本特征：维护封建专制政权，保护地主的私有财产和奴隶制残余，并且贯彻了法家“轻罪重刑”的法治理论。

《法经》的内容及特点充分反映了新兴地主阶级的意志与利益。

4、历史地位：（1）《法经》是战国时期政治变革的重要成果，是战国时期封建立法的典型代表和全面总结。

（2）《法经》的体例和内容，为后世封建成文法典的进一步完善奠定了重要的基础。

是中国法制史上一部极为重要的法典。

○1从体例上看，《法经》六篇为秦汉直接继承，成为秦汉律的主要篇目，魏晋以后在此基础上进一步发展，最终形成了以《名例》为统率，以各篇为分则的完善的法典体例。

○2在内容上，《法经》中“盗”、“贼”、“囚”、“捕”、“杂”、“具”各篇的主要内容大都为后世封建法典继承与发展。

（二）商鞅变法公元前359年，法家著名代表人物商鞅在秦国实施变法改革，这是战国时期封建法制发展过程中又一次意义重大的法制改革。

2按《晋书·刑法志》引《新论》所列：“其杂律略日：夫有一妻二妾，其刑腻，夫有二妻则诛；妻有二夫则宫；日淫禁。

盗符者诛，籍其家；盗玺者诛，议论国法令者诛，籍其家及其妻氏；日狡禁。

越城，一人则诛，自十人以上夷其乡及族；日城禁。

博戏，罚金三币；太子博戏，则笞，不止，则特笞，不止，则更立；日嬉禁。

群相居，一日则问；三日、四日、五日则诛；日徒禁。

丞相受金，左右伏诛；犀首以下受金，则诛；金自镒以下，罚不诛也；曰金禁”。

1、主要内容（1）“改法为律”强调法律规范的普遍性，具有“范天下不一而归于一”的功能。

（2）“富国强兵”○1奖励耕织A.规定凡悉心耕织，多打粮食、多织布者，免除其劳役或奴隶身份；B.追求末利、投机经商以及怠于农事而致穷困的人，则要将其妻子儿女一起没收为官奴婢；C.为了鼓励发展小农经济，扩大户赋的来源，还颁布了《分户令》；○2奖励军功颁布《军爵律》，规定有军功者按其功劳大小赐爵，设置了从公士到彻侯等二十一级爵位，凡斩敌首者按级晋爵，投降敌人及叛国者处以重刑。

（3）剥夺旧贵族的特权○1废除世卿世禄，实行按军功授爵，规定除国君的嫡系以外的宗室贵族，没有军功即取消其爵禄和贵族身份。

○2取消分封制，实行郡县制，剥夺旧贵族对地方政权的垄断权，强化中央对地方的全面控制。

（4）全面贯彻法家“以法治国”和“明法重刑”的主张：○1“以法治国”、“以吏为师”。

○2“轻罪重刑”○3不赦不宥○4鼓励告奸：“告奸者与斩敌首同赏”。

○5实行连坐：如邻伍连坐，军事连坐、职务连坐、家庭连坐等。

2、历史意义商鞅变法是一次极为深刻的社会变革，在深度和广度上都超过了这一时期其他诸侯国的改革。

虽然商鞅在秦孝公死后被旧势力车裂而亡，但其变法成果被秦国继承和发扬。

秦国在商鞅变法之后迅速强盛起来，最终一统六国，建立了历史上第一个中央集权的封建王朝。

四、秦代（前221－前206）——严刑峻法（一）刑法之罪名与刑罚1、罪名。

极为繁多，尚无系统分类，更未形成较为科学的罪名体系。

主要有五类：(1)危害皇权罪○1谋反，这在当时被视为最严重的犯罪；○2操国事不道，主要是指操纵国家政务大权，发动政变以及其他倒行逆施的行为；○3泄露皇帝行踪、住所、言语机密；○4偶语诗书、以古非今；○5诽谤、妖言；○6诅咒、妄言；○7非所宜言；○8投书，即投寄匿名信；○9不行君令等。

(2)侵犯财产和人身罪○1侵犯财产方面的罪名主要是“盗”A.盗窃在当时被列为重罪，按盗窃数额量刑B.共盗指五人以上共同盗窃，C.群盗则是指聚众反抗统治秩序，属于危害皇权的重大政治犯罪。

○2侵犯人身方面的罪名主要是贼杀、伤人A.这里的“贼”是“害良”、“无变斩击”之意，即杀死、伤害他人，以及在未发生变故的正常情况下杀人、伤人。

B.斗伤、斗杀在秦代亦属于侵犯人身罪。

(3)渎职罪○1官吏失职造成经济损失的犯罪○2军职罪○3有关司法官吏渎职的犯罪，主要有：A.“见知不举”罪，“有敢偶语《诗》、《书》者，弃市。

以古非今者，族。

吏见知不举者，与同罪”B.“不直”罪，罪应重而故意轻判，应轻而故意重判；C.“纵囚”罪，应当论罪而故意不论罪，以及设法减轻案情，故意使案犯达不到定罪标准，从而判其无罪。

D.“失刑”罪，指因过失而量刑不当(若系故意，则构成“不直”罪)。

(4)妨害社会管理秩序罪○1《田律》中规定的违令卖酒罪；○2逃避徭役 A.“逋bū事”，指已下达征发徭役命令而逃走不报到；B.“乏徭”，指到达服徭役地点又逃走。

C.《徭律》还规定，主管官吏征发徭役迟延，也要加以处罚。

○3逃避赋税隐匿成年男子，以及申报废、疾不实，里典、伍老要被处刑。

(5)破坏婚姻家庭秩序罪○1关于婚姻关系包括夫殴妻、夫通奸、妻私逃等等○2关于家庭秩序包括擅杀子、子不孝、子女控告父母、卑幼殴尊长、乱伦等等2、刑罚。