民法典解读--物权编--担保物权

第四分编 担保物权第⼗六章 ⼀般规定⼀、担保权体系第三百⼋⼗六条 担保物权⼈在债务⼈不履⾏到期债务或者发⽣当事⼈约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但是法律另有规定的除外。

第三百⼋⼗七条 债权⼈在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设⽴担保物权。

债的担保分⼀般担保和特别担保，特别担保分⼈的担保和物的担保。

近代以来,⼤陆法系各国就“物的担保”,形成了两种主要的⽴法模式:⼀种是法国民法上的优先权体系（包括所有的对债务⼈特定财产或全部财产的优先受偿权，不仅有抵押权、质权，还有如我国的⼯程款优先权、破产时⼯资优先权等）。

另⼀种是德国民法上的担保物权体系，其他国家继受并进⾏了⼀些改造，台湾民法根据实际情况规定了抵押权、质权和留置权三种。

⼆、担保合同与担保范围（第388-389条）第三百⼋⼗⼋条 设⽴担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订⽴担保合同。

担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。

担保合同是主债权债务合同的从合同。

主债权债务合同⽆效的，担保合同⽆效，但是法律另有规定的除外。

担保合同被确认⽆效后，债务⼈、担保⼈、债权⼈有过错的，应当根据其过错各⾃承担相应的民事责任。

1.担保合同是意定担保物权设⽴的基础或者依据2.“其他具有担保功能的合同”指所有权让与担保、附买回条件的买卖等合同3.担保合同是典型的从合同。

“法律另有规定除外”指：（1）最⾼额抵押权所担保的债权关系如部分⽆效的,不影响最⾼额抵押合同的效⼒；（2）独⽴保函。

4.担保合同⽆效的效果：（1）担保物权⾃始不能成⽴（2）赔偿责任：根据过错分担责任。

三、担保范围第三百⼋⼗九条 担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约⾦、损害赔偿⾦、保管担保财产和实现担保物权的费⽤。

当事⼈另有约定的，按照其约定。

1.所列范围适⽤于⽆约定或约定不明的情形；2.“主债权”指“原本债权”（如本⾦、价款）；3.“利息”应包括正常利益及迟延罚息等四、物上代位第三百九⼗条 担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权⼈可以就获得的保险⾦、赔偿⾦或者补偿⾦等优先受偿。

被担保债权的履⾏期限未届满的，也可以提存该保险⾦、赔偿⾦或者补偿⾦等。

五、债务移转对担保责任的影响第三百九⼗⼀条 第三⼈提供担保，未经其书⾯同意，债权⼈允许债务⼈转移全部或者部分债务的，担保⼈不再承担相应的担保责任。

(1) 担保⼈同意继续提供担保的意思表⽰,应当采⽤书⾯形式,否则其同意的表⽰⽆效。

(2) 未经担保⼈同意,债务⼈转移全部债务的,担保物权归于消灭。

(3) 未经担保⼈同意,债务⼈转移部分债务的,担保物权针对未转移的债务部分继续存在,但其担保范围发⽣缩减,不包括已被转移的部分债务。

六、⼀债多保及担保⼈追偿权第三百九⼗⼆条 被担保的债权既有物的担保又有⼈的担保的，债务⼈不履⾏到期债务或者发⽣当事⼈约定的实现担保物权的情形，债权⼈应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务⼈⾃⼰提供物的担保的，债权⼈应当先就该物的担保实现债权;第三⼈提供物的担保的，债权⼈可以就物的担保实现债权，也可以请求保证⼈承担保证责任。

提供担保的第三⼈承担担保责任后，有权向债务⼈追偿。

（⼀）⼀债多保时担保权利的⾏使规则1.担保权的并存：有约定，按约定。

是否任何约定都是有效的？2.⽆约定或约定不明：（1）有债务⼈提供的物的担保，应⾸先⾏使该担保权（2）⽆债务⼈提供的担保的，债权⼈享有选择请求权（⼆）⼀债多保时，承担担保责任的担保⼈的追偿权1.追偿权的种类追偿权是指当事⼈为财产给付后可请求他⼈予以补偿的权利。

最重要的有: (1)连带债务⼈(共同侵权⾏为⼈、共有⼈、合伙⼈)的追偿权; (2)保证⼈及物上保证⼈(抵押⼈、出质⼈)的追偿权。

2.追偿权⼈的权利:债权代位问题追偿权⼈否同时取得或者可代位⾏使债权⼈的债权?（1）我国保证⼈追偿权的⽴法变化两种模式:第⼀，主债权债务消灭，保证⼈仅对主债务⼈享有追偿权;第⼆，保证 ⼈在对主债务⼈享有追偿权的同时，取得主债权⼈地位，得⾏使债权⼈的债权。

我国⼀直采⽤第⼀种⽴法模式:《担保法》第31条 保证⼈承担保证责任后，有权向债务⼈追偿。

第57条 为债务⼈抵押担保的第三⼈，在抵押权⼈实现抵押权后，有权向债务⼈追偿。

《物权法》第176条(现《民法典》第392条) ......提供担保的第三⼈承担担保责任后， 有权向债务⼈追偿。

《民法典》的变化:第七百条 保证⼈承担保证责任后，除当事⼈另有约定外，有权在其承担保证责任的范 围内向债务⼈追偿，享有债权⼈对债务⼈的权利，但是不得损害债权⼈的利益。

（2）连带债务⼈的追偿权⽴法第五百⼀⼗九条...... 实际承担债务超过⾃⼰份额的连带债务⼈,有权就超出部分 在其 他连带债务⼈未履⾏的份额范围内向其追偿,并相应地享有债权⼈的权利......但《总则编·民事责任章》第178条第2款的规定是:“实际承担责任超过⾃⼰责任 份额的连带责任⼈，有权向其他连带责任⼈追偿。

”3.第三⼈代位清偿的⼀般规则第五百⼆⼗四条 债务⼈不履⾏债务,第三⼈对履⾏该债务具有合法利益的,第三⼈有权向债权⼈代为履⾏;但是,根据债务性质、按照当事⼈约定或者依照法律规定只能由债务⼈履⾏的 除外。

债权⼈接受第三⼈履⾏后,其对债务⼈的债权转让给第三 ⼈,但是债务⼈和第三⼈另有约定的除外。

台湾民法 第311条:“债之清偿，得由第三⼈为之。

但当事⼈另有订定或依债之性质不得由第 三⼈清偿者，不在此限。

”“第三⼈之清偿，债务⼈有异议时，债权⼈得拒绝其清偿。

但第三⼈就债之履⾏有利害关系者，债权⼈不得拒绝。

”第312条:“就债之履⾏有利害关系之第三⼈为清偿者，得按其限度就债权⼈之权 利，以⾃⼰之名义，代位⾏使。

但不得有害于债权⼈之利益。

”法定代位:清偿⼈就债之履⾏为有利害关系的第三⼈。

在台湾民法，法定代位⼈包括两种:1.共同债务⼈(分别规定):(1)连带债务⼈;(2)不可分债务⼈:(3)保证 ⼈。

2.就债之履⾏有利害关系之第三⼈(因清偿当然受有法律上之利益者):(1)物 上保证⼈(抵押⼈、出质⼈因清偿债务⽽当然代位);(2)后顺位的抵押权⼈(清 偿先顺位抵押权所担保的债务);(3)共有⼈(如合伙⼈就合伙债务有清偿利 益)。

我国《民法典》此条规定的⽅式与台湾民法完全相同。

4.存在的问题:（1）表述不准确、不统⼀:第700条规定保证⼈“享有债权⼈对债务⼈的权利”，⽽第519条规定连带债务⼈“享有 债权⼈的权利”。

（2）规范冲突:A.连带债务⼈:第519条规定连带债务⼈“可追偿并享有债权⼈权利”，第178条第 2款仅规定“连带责任⼈有权向其他连带责任⼈追偿”。

B. 保证⼈:第700条规定保证⼈享有“追偿权和债权⼈对债务⼈的权利”，第392条 规定，在⼀债多保时，“ ......提供担保的第三⼈承担担保责任后，有权向债务⼈追偿。

”⽽《九民纪要》第56条规定:⼀债数保时，担保⼈相互之间不享有追偿权。

第⼗七章 抵押权第⼀节 ⼀般抵押权⼀、抵押权的特征（第394条）第三百九⼗四条 为担保债务的履⾏，债务⼈或者第三⼈不转移财产的占有，将该财产抵押给债权⼈的，债务⼈不履⾏到期债务或者发⽣当事⼈约定的实现抵押权的情形，债权⼈有权就该财产优先受偿。

前款规定的债务⼈或者第三⼈为抵押⼈，债权⼈为抵押权⼈，提供担保的财产为抵押财产。

1.不转移标的物的占有案例：转移占有的约定的效⼒？甲公司以其⼀幢楼房向债权⼈⼄公司设定抵押担保,双⽅签订了抵押合同,同时又签订了⼀份补充协议,约定甲公司应将该抵押楼房交给⼄公司管理,⼄公司有权占有、使⽤其中部分楼房,并有权将另⼀部分楼房予以出租,所收取的租⾦⽤以抵偿债务。

办理抵押权登记后,甲公司即依照约定将该楼房交给了⼄公司。

其后,甲公司主张该抵押合同及其补充协议应属⽆效,抵押权的设⽴也应属⽆效,理由是:依照双⽅约定抵押⼈将抵押物转移给抵押权⼈占有、使⽤,违反了物权法定原则。

问:甲公司的主张能否成⽴?2.抵押物主要是不动产3.抵押权以登记为物权公⽰⽅法：不动产登记来源于抵押权登记4.抵押权的实现常常需要司法权⼒的介⼊⼆、抵押物范围（第395条、第398-359条）1.法定范围（1）可单独流转的财产和不动产权利，即可设定抵押权；必须随建筑物流转的⼟地权利，只能与建筑物⼀并抵押，不能单独抵押（乡镇、村企业的建设⽤地）； （2）禁⽌流转或者限制流转（查封）的财产不得抵押；（3）以查封、扣押、监管的财产签订的抵押合同，具备有效条件的，为有效。

2.“财团抵押”第三百九⼗五条 …… 抵押⼈可以将前款所列财产⼀并抵押。

两种类型:（1）“财团抵押”,其设⽴于企业现有财产中的全部或者特定部分（2）“浮动担保”(又称“企业担保”“浮动抵押”),三、动产浮动抵押第三百九⼗六条 企业、个体⼯商户、农业⽣产经营者可以将现有的以及将有的⽣产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务⼈不履⾏到期债务或者发⽣当事⼈约定的实现抵押权的情形，债权⼈有权就抵押财产确定时的动产优先受偿。

（⼀）我国动产浮动抵押的特征1.抵押⼈和抵押标的具有特定范围2.抵押⼈对抵押物在抵押物确定前有权处分(⼆) 动产浮动抵押权的设⽴和实现1. 动产浮动抵押权的设⽴及其对抗⼒第四百零四条 以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经⽀付合理价款并取得抵押财产的买受⼈。

2. 动产浮动抵押权的实现（1）债务到期；（2）破产、解散；（3）约定；（4）其他三、抵押权的设⽴（第400-404条）（⼀）强制设⽴第三百九⼗七条 以建筑物抵押的，该建筑物占⽤范围内的建设⽤地使⽤权⼀并抵押。

以建设⽤地使⽤权抵押的，该⼟地上的建筑物⼀并抵押。

抵押⼈未依据前款规定⼀并抵押的，未抵押的财产视为⼀并抵押。

（⼆）约定设⽴1.抵押合同：书⾯形式2.流押条款的效⼒的⽴法改变流押条款：债务到期时，抵押权⼈取得抵押物所有权。

（1）禁⽌原因：第⼀，流押条款违背公平原则和设⽴抵押权的⽬的第⼆，流押条款有可能导致合同强制（2）我国⽴法的变化2017年室内稿：“抵押权⼈在债务履⾏期限届满前，与抵押⼈约定债务⼈不履⾏到期债务时抵押财产归债权⼈所有的，未经登记，不得对抗善意第三⼈。

”第401条 抵押权⼈在债务履⾏期限届满前，与抵押⼈约定债务⼈不履⾏到期债务时抵押财产归债权⼈所有的，只能依法就抵押财产优先受偿。

3.条⽂评价及适⽤条⽂评价：（1）未指明流押条款是否有效；（2）未指明对流押条款实施的必要限制适⽤规则：1.流押条款有效，但未经登记，不得对抗善意第三⼈2.⽆论是否约定，债务到期时，抵押双⽅必须对抵押物价格进⾏评估3.抵押物所有权变动，不动产以登记为根据，动产以交付为根据。